2009一级建造师《工程法规》重点内容解析(十)

　　(4)履行顺序在后的当事人未提供适当担保。

　　3.先履行一方的权利和义务

　　先履行义务一方可以依法行使不安抗辩权，在行使不安抗辩权的过程中依法享有权利并承担义务。

　　《合同法》第69条规定：“当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”

　　[重点解析]

　　1.《考试用书》的该部分内容，关键也是要把法条内容掌握准确。

　　2.举例说明不安抗辩权：

　　承包商与业主签订的施工合同中约定了必须要由承包商先修建工程，然后再按照工程量结算。在这种情况下，承包商应该先履行其债务，然后再要求业主支付工程款。但是，如果承包商现在能够有确切的证据证明业主将无力支付工程款，例如有确切证据证明业主马上就要破产倒闭，在这种情况下，承包商就可以中止履行合同。这种权利是合同中先履行的一方所使用的，所以称为先履行合同一方(享有)的抗辩权。不安抗辩权是基于对将来发生的事情没有把握(例如业主能不能按照约定支付工程款)而感到不安，所以叫不安抗辩权。

　　3.先履行一方行使不安抗辩权的一个重要条件是“有确切证据”，否则要承担违约责任。

　　4.行使不安抗辩权的直接后果是“中止”履行(即暂时不履行状态)，而不是“终止”履行。

　　5.要注意掌握第69条的一系列规定，例如及时通知义务，提供担保应恢复履行，以及在什么条件下才可解除合同等。

　　1Z302043 熟悉代位权

　　代位权，是指债权人为了保障其债权不受损害，而以自己的名义代替债务人行使债权的权利。

　　关于债权，债权人只能向债务人请求履行，原则上是不涉及第三人的。但是，当债务人与第三人的行为危害到债权人的利益时，法律规定允许债权人对债务人与第三人的行为行使一定权利，以排除对其债权的危害。

　　一、债权人行使代位权的法律规定

　　《合同法》第?3条规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

　　代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”

　　二、代位权行使的条件

　　根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)》第11条规定，债权人提起代位权诉讼，应当符合下列条件：

　　1.债权人对债务人的债权合法

　　债权人与债务人之间的债权债务关系必须合法存在，否则代位权就失去其存在的基础。因此，如果合同未成立、合同被宣告无效或者合同被撤销，或者合同关系已经被解除，则不存在行使代位权的可能。

　　必须指出的是，债权人对债务人的债权还应该是确定的。这里所指的确定是，债务人对于债权的存在及其内容并无异议，或者该债权经过了法院或者仲裁机构裁判后所作的确定。因为，如果债权人的债权不确定却允许其行使代位权，则可能导致次债务人不能有效抗辩，或者可能给次债务人造成不必要的损害。