1Z301030 建设工程代理制度

　　复习要点

　　1.代理的基本法律概念、特征和主要种类

　　代理，是指代理人在被授予的代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，而行为后果由被代理人承担的民事法律制度。因此，代理是被代理人、代理人和第三人之间的民事法律关系。

　　代理的法律特征主要有：代理人必须在代理权限范围内实施代理行为;代理人应该以被代理人的名义实施代理行为;代理行为必须是具有法律意义的行为;代理行为的法律后果由被代理人承担。

　　根据不同的标准，可以把代理划分为不同的种类。根据代理权产生的不同，把代理划分为委托代理、法定代理和指定代理。注意理解三种代理的概念。

　　2.建设工程代理行为的设立和终止

　　建设工程活动中涉及的代理行为较多，如工程招标代理、材料设备采购代理以及诉讼代理等。但是，建设工程活动中的代理行为受到诸多的法律约束：

　　其一，有些建设工程活动不得委托代理，如建设工程的承包活动;其二，有些建设工程活动须取得法定资格方可代理，即有些建设工程代理行为必须由具有法定资格的组织方可实施，如招标代理。招标代理机构应当具备法定的条件。

　　建设工程代理行为多为委托代理。书面委托代理的授权委托书应当载明规定的内容。否则，委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

　　委托代理终止的情形有：(1)代理期间届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(3)代理人死亡;(4)代理人丧失民事行为能力;(5)作为被代理人或者代理人的法人终止。建设工程代理行为的终止，主要是第(1)、(2)、(5)三种情况。

　　3.代理人和被代理人的权利、义务及法律责任

　　复代理也叫转委托，基于本代理而产生，复代理人由本代理人选择，但是应当事先取得被代理人的同意或事后及时告知被代理人，否则，代理人应对复代理人的行为承担民事责任。但是紧急情况下除外。

　　无权代理是指没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为。注意无权代理的不同后果。

　　表见代理是特殊的无权代理，法律使该代理行为有效。相对于代理而言，表见代理还具有特别的构成要件。

　　4.建设工程代理法律关系存在着代理人与被代理人之间的委托关系和被代理人与第三人的合同关系两个法律关系。

　　一单项选择题

　　1.代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，对其代理行为承担民事责任的是( )。

　　A.代理人本人 B.被代理人

　　C.第三人 D.权利人

　　2.某施工企业请某律师代理诉讼属于( )。

　　A.委托代理 B.法定代理

　　C.指定代理 D.表见代理

　　3.《民法通则》规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的( )。　　A.委托代理人 B.法定代理人

　　C.指定代理人 D.复代理人

　　4.关于代理的法律特征，下列表述中正确的是( )。

　　A.任何行为都可以代理

　　B.代理行为的法律后果归属于第三人

　　C.代理人应该以自己的名义实施代理行为

　　D.代理人应该以被代理人的名义实施代理行为

　　5.下列属于委托代理终止的是( )。

　　A.被代理人取得民事行为能力 B.被代理人恢复民事行为能力

　　C.代理期间届满或者代理事务完成 D.指定代理的人民法院取消指定

　　6.代理人没有代理权、超越代理权限范围或代理权终止后进行代理活动的，属于( )。

　　A.有权代理 B.无权代理

　　C.表见代理 D.滥用代理权

　　7.某设计院法定代表人授权其合约部经理李某签订某工程设计合同，该行为属于( )。

　　A.法定代理 B.委托代理

　　C.表见代理 D.指定代理

　　8.乙公司明知甲公司经营部部长被取消了对外签订合同的授权，还继续与其签订设备采购合同，因此给甲公司造成经济损失，其法律后果应该由( )。

　　A.甲公司自行承相责仟

　　B.乙公司自行承担责任

　　C.甲乙公司承担连带责任

　　D.乙公司和甲公司经营部部长承担连带责任

　　9.在委托代理关系中，因为授权不明确而给第三人造成损失，则应该由( )。

　　A.第三人自己承担损失

　　B.代理人独自向第三人承担责任

　　C.被代理人独自向第三人承担责任

　　D.被代理人与代理人向第三人承担连带责任

　　10.甲公司授权其业务员张某购买一批建材，甲公司向张某签发了授权委托书，但委托书中并未明确授权委托期限。后不久甲公司与张某解除了劳务关系，张某怀恨在心，恶意与乙公司签订合同购买一批建材，给乙公司造成了经济损失，其法律后果应该由( )。

　　A.张某自行承担责任 B.甲公司自行承担责任

　　C.乙公司自行承担责任 D.甲公司与张某向乙公司承担连带责任

　　11.在委托代理中，委托授权书的内容不包括( )。

　　A.代理人的姓名或者名称 B.代理的事项、权限

　　C.代理的期间 D.第三人的姓名或者名称

　　12.建设工程活动中涉及的代理行为比较多，下列选项中不得委托代理的是( )。

　　A.工程招标 B.工程承包

　　C.纠纷诉讼 D.材料设备采购

　　二多项选择题

　　1.在代理关系中涉及的主体包括( )。

　　A.代理人 B.权利人

　　C.被代理人 D.义务人

　　E.第三人

　　2.根据《民法通则》的规定，代理的种类包括( )。

　　A.委托代理 B.复代理

　　C.指定代理 D.法定代理

　　E.特别代理

　　3.根据2012年8月经修改后颁布的《民事诉讼法》第58条规定，下列选项中可以被委托为诉讼代理人的包括( )。　　A.律师 B.当事人的近亲属

　　C.被推荐的公民 D.法律工作者

　　E.当事人所在单位

　　4.建设工程代理行为大多属于民事法律行为的委托代理，其授权委托书应当载明( )并由委托人签名或者盖章。

　　A.代理人的姓名或名称 B.代理事项

　　C.代理权限 D.代理人的学历或职位

　　E.代理期间

　　5.下列行为中，属于代理行为的有( )。

　　A.甲公司的董事长为公司签订合同 B.乙公司委托某专家代为签订合同

　　C.乙公司委托某律师代为民事诉讼 D.丙公司委托某统计公司统计市场占有率

　　E.丁公司委托某快递公司代为送达投标书

　　6.下列关于表见代理的表述中，正确的有( )。

　　A.表见代理是无效代理 B.表见代理是特殊的无权代理

　　C.表见代理的行为人没有代理权 D.第三人有理由相信行为人有代理权

　　E.表见代理对本人产生有权代理的效力

　　7.下列关于复代理的表述中，正确的有( )。

　　A.复代理就是转委托 B.复代理基于本代理而产生

　　C.复代理人由本代理人选择 D.复代理人由被代理人选择

　　E.本代理人转委托一般须经被代理人同意

　　【1Z301030答案与解析】

　　一、单项选择题

　　*1.B; *2.A; 3.B; 4.D; 5.C; 6.B; 7.B; *8.D; 9.D; *10.D; 11.D; 12.B

　　【解析】

　　1.答案B

　　根据民法通则的规定，代理是指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为而行为后果由该被代理人承担的法律制度，故选项B正确。

　　2.答案A

　　委托代理是指根据被代理人的委托而产生的代理，按照被代理人的委托行使代理权。因此，A项正确。

　　5.答案C

　　本题考察委托代理、法定代理和指定代理这三种代理终止的不同情形，根据《民法通则》规定，显然，选项A、B属于法定代理终止的情形，选项D属于指定代理的终止情形，只有选项C属于委托代理的终止情形，因此，正确答案为C选项。

　　8.答案D

　　此题目属于第三人明知行为人没有代理权还与其进行民事法律行为因而给他人造成损失，应该由第三人和行为人承担连带责任。因此，正确答案为D选项。

　　10.答案D

　　此题目属于委托书授权不明而给第三人造成损失时法律责任的承担，是上个题目的应用。显然，正确答案为D选项。

　　12.答案B

　　一方面，在本课程复习中，委托代理的规定不难掌握;另一方面，在建设工程活动中，《建筑法》规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。这规定也是耳熟能详，但是，学员常常不能自觉地将两者联系起来，不能意识到它的另一种表达就是“建设工程的承包活动不得委托代理”。因此，本题目的正确选项是B。　　二、多项选择题

　　1.A、C、E; *2.A、C、D; 3.A、B、C、D; 4.A、B、C、E; 5.B、C; *6.B、C、D、E; *7.A、B、C、E;

　　【解析】

　　2.答案A、C、D

　　我国《民法通则》规定，代理包括委托代理、指定代理、法定代理。在代理理论上根据不同的标准，可以把代理划分为不同的种类。我国《民法通则》的规定是根据代理权生的不同，把代理划分为委托代理、法定代理和指定代理。因此，A、C、D三项正确。

　　6.答案B、C、D、E

　　本题考察表见代理的概念与特征，选项B、C、D、E都是其特征之一，选项A是个重要特征的错误表述，表见代理是法律使之有效的代理，显然，A错误。故正确答案为B、C、D、E 。

　　7.答案A、B、C、E

　　本题考察复代理(即转委托)的概念与特征，选项A、B、C、E都是其特征之一，选项D是个重要特征的错误表述，复代理人由代理人而不是由被代理人选择，显然，D错误。故正确答案为A、B、C、E。

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