第四节 行政复议和行政诉讼

　　行政复议：

　　1.概念

　　行政复议是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向上一级行政机关或者法定的其他机关提出申请，由受理申请的行政机关对具体行政行为进行审查并作出处理决定的活动。

　　2.特征

　　(1)是行政机关的行政行为。

　　(2)是以行政争议为处理对象的行为。

　　(3)以具体行政行为为审查对象，并附带审查部分抽象行政行为。

　　(4)是由行政相对人启动的。

　　3.基本制度

　　(1)一级复议制度

　　对复议决定不服，不能再向复议机关的上一级行政机关申请行政复议。

　　(2)书面复议制度

　　原则上进行书面审查，特殊情况下，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见。

　　(3)依法复议不调解制度

　　(4)复议不停止执行制度

　　例外：①被申请人认为需要停止执行的;②行政复议机关认为需要停止执行的;③申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的;④法律规定停止执行的。

　　(5)被申请人承担举证责任的制度

　　被申请人承担对具体行政行为合法性和适当性的举证责任。举证范围包括事实证据和规范性文件。在复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或个人收集证据。

　　行政诉讼：

　　1.行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为行政机关和被授权组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益，依法定程序向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，对具体行政行为的合法性进行审查并作出裁决的制度。

　　2.特征

　　(1)由人民法院统一受理和审理。

　　(2)只限于就行政机关作出的具体行政行为的合法性发生的争议。

　　(3)行政复议不是行政诉讼的前置阶段或者必经程序。

　　(4)审理方式原则上为开庭审理。

　　3.基本原则

　　(1)当事人选择复议原则

　　在没有明确规定必须经过复议的情况下，可以不经过复议直接向法院起诉。

　　(2)审查具体行政行为合法性原则

　　对比学习行政复议的审查范围。

　　(3)具体行政行为不因诉讼而停止执行原则

　　例外：①被告认为需要停止执行的;②原告申请停止执行，人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害社会公共利益，裁定停止执行的;③法律、法规规定停止执行的。

　　(4)行政诉讼不适用调解原则

　　行政诉讼和行政赔偿诉讼是两种性质的诉讼，行政赔偿诉讼可以适用调解。

　　(5)司法变更权有限原则

　　行政处罚显失公正的，可以判决变更。

　　(6)被告行政机关负举证责任原则

　　①举证责任包括：一是由谁负责提供证据证明特定的案件事实，即举证责任的分担;二是不能履行举证责任时可能引起何种法律后果。

　　②举证责任倒置：被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。

　　③在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。

　　④原告仅对下列事项承担举证责任：证明起诉符合法定条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外;在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实;在一并提起的行政赔偿诉讼中，证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实;其他事项。

第五节 行政赔偿

　　行政赔偿的概念和特征：

　　1.行政赔偿是指国家行政机关及其工作人员违法行使职权，侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益并造成损害，由国家承担赔偿责任的制度。

　　2.特征

　　(1)侵权行为的主体是国家行政机关及其工作人员。

　　(2)请求人是其合法权益受到侵权行为损害的公民、法人和其他组织。

　　(3)行政赔偿责任是由于行政机关及其工作人员的职务上的违法行为所致。

　　(4)行政赔偿责任由国家承担。

　　行政赔偿范围：