11、合同的转让

　　合同的转让，指合同当事人依法将合同的权利义务转让给他人的合法行为。合同转让是变更合同主体，合同内容并不发生变更。合同转让有三种：

　　①合同权利的转让，指合同中的债权人全部或部分将其债权转让给第三人的行为。

　　转让的权利具有可转让性，但下列情形不得转让：1)根据合同性质不得转让，如人身性质的债权、特定当事人的信用而发生的债权等;2)按照当事人约定不得转让的;3)按法律规定不得转让的。

　　转让时债权人应当通知债务人，债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。转让本身并不需要债务人的同意。

　　②合同义务的转让，债务人将合同的义务部分或全部转让给第三人应经债权人同意。

　　③合同权利义务的概括转让，分为意定概括转让、法定概括转让。当事人订立合同分立的，除债权人、债务人另有约定，分立的法人或其他组织对合同的权利和义务享有连带债权、承担连带债务。

　　12、合同的变更

　　合同的变更，指合同成立后当事人双方经过协商达成合意，对已经成立的合同的内容进行变更。

　　它的法律要件主要包括：①存在合法有效的合同关系;②合同的变更是合同内容的变更，不包括合同主体的变更;③合同的变更应依据法律规定或当事人的约定进行。

　　合同的变更发生的场合：①基于法律的直接规定而变更合同;②经当事人双方协商一致而变更合同;③因重大误解而订立合同的，有重大误解的一方当事人可以通过行使变更权变更合同;④因情势变更使合同继续履行显失公平的，当事人可以请求变更合同。

　　因重大误解或情势变更提出的合同变更，应经法院或仲裁机构的裁决。

　　13、合同的解除，合同的解除包括协议解除、基于解除权的解除。

　　①协议解除;

　　②基于解除权的解除。解除权是一种形成权，即只要解除权人将解除合同的单方意思表示通知对方即可产生解除合同的效力，而不必经对方的同意。它包括约定解除、法定解除。

　　约定解除与协议解除的区别：

　　1)约定解除属于事先的约定，协议解除是事后的解除(事，指不能履行或没有必要履行);

　　2)当事人约定解除权的，并不一定会产生解除合同的后果;协议解除一旦约定，一定是出现了协议解除的事由，会产生解除合同的后果(是一个新的合同解除原来订立的合同);

　　3)约定解除是基于解除权的而解除合同，协议解除是基于双方的协议解除合同，不能单方解除合同。

　　法定解除，法定解除和协议解除都是基于解除权而解除合同，法定解除的解除权是基于法律的直接规定，当事人可以解除合同的情形：

　　1)因不可抗力致使不能实现合同目的;

　　2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;

　　3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合同期限内仍未履行;

　　4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;

　　5)法律规定的其他情形。

　　前四项是合同法律解除的几种情况，第五项是概括性的补漏规定。

　　14、违约责任的概念

　　违约责任，即违反合同的责任，指合同当事人不履行或不适当履行合同义务所应承担的民事责任。根据合同法规定，违约责任主要包括：继续履行、采取补救措施或赔偿损失。

　　违约责任只在合同关系当事人之间产生，对于合同以外的第三人并不发生违约责任，尽管根据合同以外的第三人可以作为可以作为合同的履行主体，但违约责任仍由责务人承担。

　　当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行不合约定，应当向债权人承担违约责任;第三人向债权人履行债务时存在不履行或履行不符合约定的，由债务人向债权人承担违约责任。

　　15、违约责任的构成要件

　　①违约行为，分为预期违约和实际违约。

　　预期违约，发生在合同期限内的一种毁约行为，实践中可能表现为明示的预期违约和默示的预期违约。实际违约。实际违约，发生在合同届满后的违约，上述的不履行或者不适当履行就属于实际违约，预期违约造成非违约方信赖利益的损失，而实际违约造成的是非违约方期待利益的损失。

　　②主观过错，我国实行的是严格责任，违约的责任通常是通过推定的方法加以认定，债权人就债务人的主观过错不承担举证责任。

　　16、承担违约责任的方式：①继续履行;②支付违约金;③违约损害赔偿。

　　继续履行，是合同实际履行原则的要求和延伸，是在发生违约行为后的一种补救措施。

　　违约金，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加;高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以减少。违约金条款也具有一定的独立性。

　　违约损害赔偿，目的主要是弥补或填补因违约行为造成债权人的利益损失，赔偿范围原则上以当事人的实际损失为限，包括合同履行后可以获得的利益，但不超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见的因违反合同可能造成的损失。

　　17、违约的免责事由

　　免责事由，又称免责条件，指法律规定或合同约定的当事人对其不履行或者不适当履行合同义务免于承担违约责任的条件。

　　①不可抗力，指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。它属于事件的范畴不属于民事主体的行为。但当事人迟延履行发生的不可抗力除外(即不能免责)：1)并不是所有不可抗力的发生都能构成违约的免责事由，只有不可抗力影响到合同的履行时才可以免责;2)只有当不可抗力发生在合同履行期内，才能构成免责事由。

　　②受害人的过错，受害人的过错可以成为违约方全部或者部分免除责任的依据。当事人一方未采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

　　③免责条款，根据意思自治和合同自由原则，当事人在订立合同的可以约定免责条款。

　　下列免责条款无效：1)造成对方人身伤害的;2)因故意或重大过失造成对方财产损失的。

　　违反法律规定或社会公共利益的免责条款不发生免责的法律效力。

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