考点四　建设工程合同管理和信息管理

　　(一)委托合同的特征

　　委托合同是指当事人双方约定一方委托他人处理事务，他人同意为其处理事务的协议。在委托合同关系中，委托他人为自己处理事务的人称委托人，接受委托的人称受托人。

　　(1)委托合同的标的是劳务;

　　(2)委托合同是诺成、非要式合同;

　　(3)委托合同是双务合同;

　　(4)委托合同可以是有偿的，也可以是无偿的。一般说来，委托他人办理营利性事务，以有偿为宜;而委托他人办理非营利性事务，以无偿为宜。商务委托应为有偿，普通民事委托则可无偿。合同是否有偿，依法律的规定或双方当事人的约定。

　　【例16·单选题】下列关于委托合同的特征说法不正确的是(　　)。

　　A.委托合同的标的是劳务

　　B.委托合同是诺成、要式合同

　　C.委托合同是双务合同

　　D.委托合同是有偿的、也可以是无偿的

　　【答案】B

　　【解析】委托合同是诺成、非要式合同，所以B项错误。

　　(二)建设工程监理合同应具备的条款结构

　　建设工程监理合同是委托任务履行过程中当事人双方的行为准则，因此内容应全面、用词要严谨。合同条款的组成结构包括：

　　(1)合同内所涉及的词语定义和遵循的法规;

　　(2)监理人的义务;

　　(3)委托人的义务;

　　(4)监理人的权利;

　　(5)委托人的权利;

　　(6)监理人的责任;

　　(7)委托人的责任;

　　(8)合同生效、变更与终止;

　　(9)监理报酬;

　　(10)其他;

　　(11)争议的解决。

　　(三)建设工程监理合同双方的权利和义务

　　1.委托人的权利

　　(1)委托人有选定工程总承包人，以及与其订立合同的权利。

　　(2)委托人有对工程规模、涉及标准、规划设计、生产工艺设计和设计使用功能要求的认定权，以及对工程设计变更的审批权。

　　(3)监理人掉换总监理工程师需事先经委托人同意。

　　(4)委托人有权要求监理人提供监理月报及监理业务范围内的专项报告。

　　(5)当委托人发现监理人员不按监理合同履行监理职责，或与承包人串通给委托人或工程造成损失的，委托人有权要求监理人更换监理人员，直到解除合同并要求监理人承担相应的赔偿责任或连带赔偿责任。

　　2.委托人的义务

　　(1)委托人在监理人开展监理业务之前应向监理人支付预付款。

　　(2)委托人应当负责工程建设的所有外部关系的协调，为监理工作提供外部条件，如将部分或全部协调工作委托监理人承担，则应在专用条款中明确委托的工作和相应的报酬。

　　(3)委托人应当在双方约定的时间内免费向监理人提供与工程有关的为监理工作所需要的工程资料。

　　(4)委托人应当在专用条款约定的时间内，就监理人书面提交并要求做出决定的一切事宜做出书面决定。

　　(5)委托人应当授权一名熟悉工程情况、能在规定时间内做出决定的常驻代表(在专用条款中约定)，负责与监理人联系，委托人更换常驻代表，要提前通知监理人。

　　(6)委托人应当将授予监理人的监理权利，以及监理人主要成员的职能分工、监理权限，及时书面通知已选定的合同承包人，并在与第三人签订的合同中予以明确。

　　(7)委托人应当在不影响监理人开展监理工作的时间内提供如下资料：

　　①与本工程合作的原材料、构配件、配合单位的名录;

　　②提供与本工程有关的协作单位、配合单位的名录。

　　(8)委托人应免费向监理人提供办公用房、通信设备、监理人员工地住房及合同专用条件约定的设备。对监理人自备的设备给予合理的经济补偿(补偿金额一设施在工程使用时间占折旧年限的比例×设施原值+管理费)。

　　(9)根据情况需要或双方约定，由委托人免费向监理方提供其他人员，应在监理合同专用条件中予以明确。

　　3.监理人的权利

　　监理人在委托人委托的工程范围内，享有以下权利：

　　(1)选择工程总承包人的建议权。

　　(2)选择工程分包人的认可权。

　　(3)对工程建设有关事项包括工程规模、设计标准、规划设计、生产工艺设计和使用功能要求，向委托人的建议权。

　　(4)对工程设计中的技术问题，按照安全和优化的原则，向设计人提出建议;提出的建议可能会提供工程造价或延长工期.应当事先征得委托人的同意。当发现工程设计不符合国家颁布的设计工程质量标准或设计合同约定的质量标准时，监理人应当书面报告委托人并要求设计人更正。

　　(5)审批工程施工组织设计和技术方案，按照保质量、保工期和降低成本的原则，向承包人提出建议，并向委托人提出书面报告。

　　(6)主持工程建设有关协作单位的组织协调，重要协调事项应当事先向委托人报告。

　　(7)征得委托人同意，监理人有权发布开工令、停工令、复工令，但应当事先向委托人报告。

　　(8)工程上使用的材料和施工质量的检验权。

　　(9)工程施工进度的检查、监督权，以及工程实际竣工日期提前或超过工程施工合同规定的竣工期限的签认权。

　　(10)在工程施工合同约定的工程价格范围内，工程款支付的审核和签认权，以及工程结算的复核确认权与否决权。未经总监理工程师签字确认，委托人不支付工程款。

　　4.监理人的义务

　　(1)监理人按合同约定派出监理工作需要的监理机构及监理人员。

　　(2)监理人在履行本合同的义务期问，应认真勤奋地工作，为委托人提供与其水平相适应的咨询意见，公正维护各方面的合法利益。

　　(3)监理人使用委托人提供的设施和物品属委托人的财产。在监理工作完成或中止时，应将其设施和剩余的物品按合同约定的时间和方式移交委托人。

　　(4)在合同期内和合同终止后，未征得有关方同意，不得泄露与本工程、本合同业务有关的保密资料。

　　5.委托监理合同双方的责任

　　(1)监理人责任

　　①监理人的责任期即委托监理合同有效期。

　　②监理人在责任期内，应当履行约定的义务。

　　③监理人对承包人违反合同规定的质量和要求完工(交货、交图)时限，不承担责任。

　　④监理人向委托人提出赔偿要求不能成立时，监理人应当赔偿由于该赔偿所导致委托人的各种费用支出。

　　(2)委托人责任

　　①委托人应当履行委托监理合同约定的义务，如有违反则应当承担违约责任，赔偿给监理人造成的经济损失。

　　②监理人处理委托业务时，非因监理人原因受到损失的，可向委托人要求补偿损失。

　　③委托人如果向监理人提出赔偿的要求不能成立，则应当补偿由于该索赔所导致监理人的各种费用支出。

　　【例17·多选题】监理人在委托人委托的工程范围内，享有的权利有(　　)。

　　A.监理人按合同约定派出监理工作需要的监理机构及监理人员

　　B.选择工程总承包人的建议权

　　C.监理工作完成或中止时，应将其设施和剩余的物品按合同约定的时间和方式移交委托人

　　D.监理人在履行本合同的义务期间，应认真勤奋地工作

　　E.选择工程分包人的认可权

　　【答案】BE

　　【解析】本题考查监理人的权利。选项ACD都属于监理人的义务。

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