第十二章 担保物权

　　担保物权，指与用益物权相对应的他物权，指的是为确保债权的实现而设定的，以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。

　　一、特征

　　1、担保物权以确保债务的履行为目的。

　　2、担保物权是在债务人或第三人的特定财产上的权利。

　　3、担保物权以支配担保物的价值为内容，属于物权的一种。

　　4、担保物权具有从属性和不可分性。从属性，指担保物权以主债的成立为前提，随主债的转移而转移，并随主债的消灭而消灭。

　　不可分性：担保物权所担保的债权的债权人得就担保物的全部行使其权利。债权一部分消灭，如清偿、让与，债权人仍就未清偿债权部分对担保物全部行使权利;担保物一部分灭失，残存的部分仍担保债权全部;分期履行的债权，已届履行期的部分未履行时，债权人就全部担保物有优先受偿权;担保物权设定后，担保物价格上涨，债务人就无权要求减少担保物，反之，担保物价格下跌，债务人也无提供补充担保的义务。

　　二、抵押权

　　抵押权是对于债务人或第三人不移转占有而供担保的不动产及其他财产(动产和不动产)，优先清偿其债权的权利。

　　1、抵押权的设立

　　(1)、抵押合同的内容

　　当事人签订的抵押合同一般应当包括以下内容：

　　a被担保的主债权的种类和数额;

　　b债务人履行债务的期限;

　　c抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或使用权权属(抵押财产一定要确定);

　　d抵押担保的范围;

　　e当事人认为需要约定的其他事项。

　　双方当事人约定抵押期限是无效的，抵押权是物权，不受抵押期限限制。

　　登记部门规定的抵押期限也不具有效力。

　　(2)、抵押登记

　　A.应当办理抵押物登记的情况及登记部门：

　　a.以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门。

　　b.以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门。县级以上地方人民政府对登记部门未作规定，当事人在土地管理部门或者房产管理部门办理了抵押物登记手续，法院可以确认其登记的效力。

　　c.以林木抵押的，为县级以上林木主管部门。

　　d.以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门。

　　e.以企业的设备(指生产性机器设备，不是指消费性机器设备)和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。

　　注意：登记是抵押合同生效的要件(合同法);登记是抵押权发生效力的要件(物权法);

　　当事人以上述之外的其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，登记部门为抵押人所在地区的公证部门，当事人不办理抵押物登记的抵押合同自签订之日起生效，但不得对抗第三人。

　　B.不得抵押的财产：

　　a.土地所有权。

　　b.耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权。但以下两种情况可以抵押：

　　(1)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权。

　　(2)乡(镇)、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。

　　c.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，法院可以认定抵押有效。

　　d.所有权、使用权不明或者有争议的财产。e.依法被查封、扣押、监管的财产。

　　f.依法不得抵押的其他财产。 青苗可以抵押

　　B.办理抵押物登记应提供的文件：

　　a.主合同和抵押合同。b.抵押物的所有权或者使用权证书。

　　C.抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。

　　D.抵押合同的规定：

　　一般规定：

　　a.抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。

　　b.订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。有此内容的，该内容无效，但该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

　　抵押合同的生效时间：

　　a.登记生效：

　　(1)应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。

　　(2)法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。

　　抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权

　　b.签定生效：

　　(1)当事人以无须办理抵押物登记的财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。

　　(2)当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。

　　(3)当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。

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