2006年全国法律硕士联考基础课民法学试题及解析

　　A.给付一方所在地 B.接受给付一方所在地

　　C.合同签订地 D.合同标的物所在地

　　【答案】B

　　【考点分析】本题考查的知识点是合同履行的地点。合同履行地点是指债务人履行债务、债权人接受履行的地点。在约定的履行地点履行合同，是适当履行，从而消灭债务，在非履行地点履行则不能发生债消灭的效力。当事人可以约定履行地点、没有约定时，根据法律或交易习惯确定。如果当事人发生合同纠纷，履行地点可以作为法院管辖的依据。《合同法》第62条第(三)项规定，履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行，其他标的，在履行义务一方所在地履行。据此，B项符合题意。如果给付的是动产非货币，则A项给付一方所在地为履行地;如果当事人特别约定，C项合同签订地可以作为履行地;如果是不动产，D项合同标的物所在地即是合同履行地。由于货币是特殊的种类物，所以其履行地点是接受给付一方所在地。

　　【考生注意】事实上，合同履行地点远不如履行期限、履行标的重要，以上要侧重注意其他方面。

　　42.可以有偿也可以无偿的合同是( )。

　　A.保管合同 B.融资租赁合同

　　C.运输合同 D.行纪合同

　　【答案】A

　　【考点分析】本题考查的知识点是有偿合同、无偿合同的范围。有偿合同是指一方当事人履行义务后，对方需要付出相应的对价。如卖方发出货物，买方应支付货款;出借人支付所借款项，借款人支付相应利息等都是有偿合同。相反，就是无偿合同。合同是有偿的还是无偿，并非完全按照生活中的客观事实，有些是法律为了更好调整相关社会关系做出的特别规定，如运输合同、行纪合同等。《合同法》第288条规定，运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费的合同。第414条规定，行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。这就表明，法律规定的这两类合同都属于有偿合同。生活中的“无偿搭顺风车”就不构成合同法的运输合同，属于无名的合同。至于承运人许可搭乘的无票旅客，只是承运人免除了旅客支付票款的义务，并不能因此认定该运输是一种无偿行为。在从事行纪活动中，如果行纪人不要求支付报酬，即可作为委托合同对待。有偿性是行纪合同成立的条件。《合同法》第237条规定的融资租赁合同明确要求承租人支付租金，当然也是有偿合同。只有保管合同，合同法没有要求必须支付保管费。《合同法》第366条规定，寄存人应当按照约定向保管人支付保管费。没有约定或约定不明确的，根据法律的其他规定仍不能确定的，保管是无偿的。这就表明，保管合同既可以是有偿的，也可以是无偿的。因此，本题所给的备选答案只有A项符合题意。

　　【考生注意】法律规定合同有偿和无偿的意义在于法律责任的构成要件不同。如果是有偿的合同，义务人只要有过错造成他人损害的都要承担责任。如运输合同中即使免除乘客票款，承运人的责任也不能减轻。如果是无偿的合同，义务人只有在故意和重大过失的情况下才承担责任。如《合同法》第374条规定，保管合同是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。因此，考生必须掌握哪些合同必须是有偿的，哪些合同必须无偿的，哪些合同是既可以有偿也可以无偿的。根据合同法规定的有名合同，买卖、租赁、承揽、运输、融资租赁、仓储、技术、行纪、居间、供应能源合同、借款(自然人之间借款除外)、建设工程等都必须是有偿的;赠与必须是无偿的;委托、保管、自然人之间的借款等则可以是有偿，也可以无偿的。此外，理论上还认为，借用合同必须是无偿的，而借贷则可以有偿也可以无偿。

　　43.所有权取得方式中，属于原始取得的是( )。

　　A.继承遗产 B.受赠图书

　　C.收获庄稼 D.购得汽车

　　【答案】C

　　【考点分析】本题考查的知识点是财产所有权的原始取得方式。原始取得也称最初取得，是指不以他人已有的所有权为根据从他人那里转移来的，而是根据法律规定所取得。与原始取得相对应的是继受(传来)取得，是指财产所有人通过某种法律行为，从原所有人处取得所有权。一般认为，前者包括劳动生产、收取孳息、没收财产、先占、拾得遗失物或发现埋藏物在没有所有人的归属、添附以及善意取得等;后者包括合同、继承、接受遗赠、征收等行为。依据该理论，本题中，A项继承遗产、B项受赠图书、D项购得汽车都是通过原所有权处取得的，属于继受取得。只有C项收获庄稼，属于土地上所生的孳息，不是依赖于他人的所有权而取得，故为原始取得，答案为C。

　　【考生注意】原始取得和继受取得是理论问题，对于征收、善意取得属于哪种取得方式还存在争议。考点分析的观点为通说。

　　44.根据我国担保法规定，担保物权包括( )。

　　A.抵押权、质权和典权 B.抵押权、质权和留置权

　　C.抵押权、质权、典权和留置权 D.抵押权、典权和留置权

　　【答案】 B

　　【考点分析】本题考查的知识点是担保物权的内容。担保物权作为物权的一种，根据物权法定主义要求，担保物权必须根据法律规定才能确认。我国担保法规定了保证、抵押、质押、留置和定金五种方式，其中，通过对物行使权利发挥担保功能的只有抵押、质押、留置三种方式。因此，抵押、质押、留置中产生的对担保物行使的权利为担保物权，故本题答案应当为B项。其他备选答案中多出的典权，由于其目的也在于融资，有一定担保功能，但担保法未规定其为担保方式，所以，典权不属于担保物权。

　　【考生注意】该题是最基本的民法知识，无难度。可以引起注意的是典权的性质。

　　45.根据我国专利法规定，实用新型专利权的保护期限为( )。

　　A.十年 B.二十年

　　C.二十五年 D.五十年

　　【答案】A

　　【考点分析】本题考查的知识点是专利权的保护期。专利权保护期因专利类型有所不同，发明专利的保护期是20年，实用新型和外观设计专利的保护期是10年。故答案为A。

　　【考生注意】专利权还是以最基本的知识为考查对象。

　　46.根据我国著作权法规定，文字作品著作权产生的时间为( )。

　　A.作品创作时 B.作品完成时

　　C.作品发表时 D.作品出版时

　　【答案】B

　　【考点分析】本题考查的知识点是著作权产生时间。著作权保护的对象是作品，其何时产生取决于作品的完成，而不是作品的发表或出版。《著作权法实施条例》第6条规定：“著作权自作品创作完成之日起产生。”著作权法未对作品类型加以区别，因此，作品完成即取得著作权适用于所有作品。故本题答案是B项。

　　【考生注意】本题容易混淆之处在于作品“完成时”和作品“发表时”。作品的完成是指特定思想一定用一定方式表达出来即可。在文字作品中，哪怕是初稿也是享有著作权的。著作权取得的自动性主要是指作品完成即取得。发表是指向社会公众以一定方式公开。法人作品、职务作品、影视作品、摄影作品等作品的著作权保护期是从首次发表之日开始计算。

　　47.根据我国法律规定，高度危险作业致人损害民事责任适用的归责原则是( )。

　　A.过错责任原则 B.无过错责任原则

　　C.推定过错责任原则 D.公平责任原则

　　【答案】B

　　【考点分析】本题考查的知识点是高度危险致人损害民事责任的归责原则。高度危险作业致人损害是指从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业对他人造成的损害。该损害承担民事责任时适用什么归责原则，通说认为适用的是无过错责任原则。从法律一开始规范高度危险作业致人损害的责任，其出发点就是无过错责任。作为高度危险活动，受害人无需证明加害人有无过错。除非加害人证明受害人故意，否则，一般来说不能免除责任。无过错责任和过错责任、过错推定责任和公平责任在适用条件、免责条件等都不同。故本题答案应当是B项。

　　【考生注意】以后应当注意无过错责任的免责条件。受害人故意是高度危险作业致人损害的免责条件，而不可抗力、受害人重大过失、一般过失情况下，不应当免责。