2006年法律硕士全国联考综合课法理学试题及解析

　　A.法治的核心在于保障人权

　　B.依法治国的重心是依法治权

　　C.法治与法制的区别在于，前者是一种治国方略，而后者是一种依法办事的原则

　　D.法治与民主是现代文明社会的主要支柱，但法治与民主并不是天然统一的

　　【答案】 ABD

　　本题考查的知识点是：法治的概念、法治和法制的关联、法治和民主的关系等法治的综合认识。

　　【考点分析】 法治是指统治阶级以法对国家权力的限制和制约，以有效地制约和合理运用公共权力，使已制定的法律获得普遍的遵从。法治的原则，最为核心的是限制权力和保障权利。从一定意义上讲，法治的所有价值目标都可以归结为充分尊重和保障人权。法制是法的制定、执行、司法、守法和法律监督的总称。

　　法治和法制的区别主要体现在(一)含义不同。法制主要强调形式意义上的法律制度和制度的实施。法治在不仅仅关注法的形式意义，更强调实质意义上的法律至上、权利制约和保障。(二)法治和法制与人治的关系不同。法治和人治截然对立，法制和人治并非互不相容。

　　法治和民主互相依存，密不可分。现代意义上的民主和法治的理念同时发端于启蒙运动，并在资产阶级的革命中转化为现实的政治结构和制度现实。

　　5、下列关于法律与道德关系的表述，正确的有

　　A.法律与道德并无必然的内在联系

　　B.道德是法律动作的社会基础

　　C.法律必须合乎所有社会成员的道德要求

　　D.法律是保障道德实施的有效手段

　　【答案】 BD

　　本题考查的知识点是：法和道德关系的正确理解

　　【考点分析】 道德是一种社会现象，是由经济关系最终决定，按照善恶标准来评价，依靠社会舆论、内心信念和传统习惯加以维持的规范、原则和意识的总称。法律和道德之间密切关联，互相影响，互相渗透，相互作用。但是作为社会上层建筑的不同部分，道德和法律又有显著的区别。法律和道德的适用范围有所交叉，但亦有分工。道德不仅仅约束人的行为，又会干预人的内心世界，有些道德问题是法律不宜涉及的，两者的范围不同。道德和法律的外部约束力不同。对于道德约束力的不足，常常需要以法律的方式保证实施。而道德作为社会关系的重要调整手段，对法的实施运作起着积极的促进作用。

　　6、下列诸项表述中，能够成立的有

　　A.立法体制是国家权力分立与制衡的体制

　　B.司法具有被动性、中立性与终极性

　　C.执法的内容具有广泛性，而执法活动具有单向性

　　D.守法是与违法相对的一种状态

　　【答案】 BCD

　　本题考查的知识点是：对立法体制、执法、司法和守法含义和特征的理解。

　　【考点分析】 立法体制是指，不同的立法主体的立法权限的制度和结构体系。执法的概念指的是“行政执法”――就是国家行政机关及其公职人员依照法定的职权和程序，贯彻执行法律的活动。执法的特征：主体的特殊性;调整的法律关系的特殊性;执法活动的单方面性;法的执行具有主动性;执法范围的广泛;执法程序的效率性;司法又称法的适用，是指国家机关依据法定的职权和程序，具体应用法律处理案件的活动。属于法的实施的重要方式。司法的特征表现在：第一、司法权是被动性权力，它只有受到请求，才能采取行动。第二、司法权是独立性权力，在其之上的只有法律。第三、司法权是居中裁判性权力。第四、司法权是终极性权力。司法的最终判决，对所有案件具有终极的力量，是国家最后的权力。守法和违法的是相对的概念。

　　三、 简答题：(本题8分)

　　简述法律义务与法律责任的区别和联系。

　　〔答案要点〕(1)法律义务与法律责任存在明显的区别：法律义务是指法律规定的法律关系主体应该这样行为或不这样行为的限制和约束;法律责任是指行为人由于违约行为、违法行为或者由于法律规定而应承担的某种不利的法律后果。法律关系的主体一般都应履行法律义务，但并非所有法律主体都必然承担法律责任。法律义务并不必然同不利后果相关，只有违反法律义务者才承担不利后果;而法律责任必是与不利后果相关的;法律义务可以通过义务主体自觉履行而完成，而法律责任则需要由国家机关来追究。(2)法律义务与法律责任两者又有密切联系：一方面违反法律义务是承担法律责任的前提;另一方面，有时候追究法律责任是法律义务得以履行的手段和措施;另外，两者都是法律主体的约束，在价值指向上具有同一性，均是为法律权利的实现而存在的。

　　四、 分析题(本题10分，要求结合所学知识分析材料回答问题。)

　　1、运用法理学理论和知识分析下列材料，并回答问题：

　　2005年11月7日，中华人民共和国商务部发布了《酒类流通管理办法》，该《办法》第十九条规定：“酒类经营者不得向未成年人销售酒类商品，并应在经营场所显著位置予以明示”;第三十条规定：“违反本办法第十九条规定的，由商务主管部门或会同有关部门予以警告，责令改正;情节严重的，处两千元以下罚款。”

　　问题：

　　(1)《酒类流通管理办法》属于我国哪一类法律渊源?

　　(2)运用法律规则的逻辑结构理论和知识，分析材料给定的法律规则的逻辑结构。

　　(3)从行为模式角度分析材料给定的法律规则的种类。

　　(4)材料给定的法律规则所确定的法律责任属于哪一种类

　　〔答案要点〕(1)国务院所属各部、各委员会和具有行政管理职能的直属机构在自己的职权范围内发布的规范性法律文件为行政规章中的部门规章。因此，商务部发布的《酒类流通管理办法》应属于部门规章或行政规章。

　　(2)法律规则主要由假定、行为模式和法律后果三个要素组成;假定是法律规则中有关适用该规则的条件和范围部分，行为模式是指法律规则中规定人们如何具体行为的方式或范型的部分，即作为或不作为的具体行为模式，法律后果是指法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予以肯定或否定评价的部分。《酒类流通管理办法》第十九条中规定的“酒类经营者”为假定;“不得向未成年人销售酒类商品，并应在经营场所显著位置予以明示”为法律规则中的“行为模式”。第三十条的规定“予以警告，责令改正”和“处两千元以下罚款”是法律规则中的“法律后果”。(也可以运用假定、处理和制裁三要素论进行正确分析)(3)从“不得向未成年人销售酒类商品”这一行为模式角度而言，材料给定的法律规则属于“禁止性法律规则”;从“应在经营场所显著位置予以明示”这一行为模式角度而言，材料给定的法律规则属于“命令性法律规则”;因为禁止性法律规则和命令性法律规则可以合称为“义务性法律规则”，因此材料给定的法律规则总体上属于“义务性法律规则”。(4)因违反行政法规而应承担的法律责任属于行政责任，《酒类流通管理办法》是行政法，因此，材料给定的法律规则所确定的法律责任属于行政责任。

　　五、论述题(本题15分)

　　联系我国实际，论法律意识的培养和提高对我国法治建设的影响。要求：观点明确，说理充分，条理清晰，语言规范、流畅。

　　〔答案要点〕法律意识是社会意识的一种特殊形式，泛指人们对法律，特别是对本国现行法律的思想、观点、心理、知识或态度的总称。法律意识的培养和提高对我国法治建设有重要的影响。

　　第一，就法律意识与法治的关系而言，培养和提高全民的法律意识是建设法治国家的必然要求。就此论断进行正确论述。

　　第二，在法的制定中，法律意识起着认识社会发展的客观需要的作用。联系我国立法实际进行正确论述。

　　第三，国家机关及其工作人员法律意识的培养和提高是执法和司法中正确适用法律的思想保证;联系我国执法实际进行正确论述;联系我国司法实际进行正确论述;联系我国法律监督实际进行正确论述。

　　第四，法律意识的培养和提高是全社会成员遵守法律的重要思想保证;联系我国守法实际进行正确论述。

　　第五，法律意识是法律文化的基本构成要素，而社会成员较高的法律文化素养是法治国家的条件之一。对此论断进行正确论述。