第十五章　遗嘱与继承

　　一、立嘱能力的准据法

　　有效遗嘱的成立，必须符合一定的实质要件和形式要件。一个人是否具备通过遗嘱处分其遗产的能力，属于遗嘱有效成立的实质要件。

　　立嘱能力的法律适用，主要有三种主张：

　　1.一般认为应适用立嘱人立嘱时的属人法解决。

　　(1)主张适用当事人本国法：日本、韩国、奥地利、捷克、埃及、土耳其等。

　　(2)主张适用当事人习惯居所地或住所地法：俄罗斯、阿根廷等。

　　2.适用多种连接点。瑞士：只要立遗嘱人住所地法律、惯常居所地法律或其本国法律确定立遗嘱人有立嘱能力，立嘱人即具有立嘱能力。

　　3.关于不动产的立嘱能力常要求另适用不动产所在地法。

　　二、遗嘱方式的准据法

　　关于遗嘱的准据法，应注意以下两点：

　　1.遗嘱作为一种法律行为，应当受“场所支配行为”原则支配，其方式也要遵守立遗嘱行为地法。

　　2.一般而言，设立遗嘱方式的准据法同撤销遗嘱的方式的准据法，各国冲突法的规定通常是相通的。

　　中国《继承法》规定了五种遗嘱方式：自书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱、代书遗嘱和公证遗嘱。

　　对遗嘱方式达成的共识：区分动产遗嘱和不动产遗嘱分别选择适用法律，不动产遗嘱一般主张适用不动产所在地。

　　三、遗嘱解释的准据法

　　1.适用立遗嘱人自主选择的法律

　　2.适用立遗嘱人死亡时的住所地法

　　3.适用遗嘱实质要件的准据法

　　四、遗嘱撤销的准据法

　　1.遗嘱撤销的情形：

　　(1)因后一遗嘱而撤销

　　(2)因焚毁或撕毁而撤销

　　(3)还可因事后发生的事件(如结婚、离婚或子女的出生)而被撤销。

　　2.遗嘱撤销的准据法

　　(1)撤销全部或部分遗嘱，依撤销时遗嘱人住所地法。(《泰国国际私法》42条第1款)

　　(2)撤销遗嘱应依撤销遗嘱时遗嘱人本国法。(日本、韩国)

　　(3)遗嘱的撤销应适用立遗嘱时支配继承关系的法律，在一般情况下，这个法律是死者死亡时的本国法。(德国)

　　五、法定继承准据法的几种主要制度

　　1.单一制：又称同一制，是指在涉外继承中，对死者的遗产不区分动产和不动产，也不问其所在地，其继承统一由死者的属人法支配。它是由古代罗马法的“普遍继承”制度(universalsuccession)发展而来的。

　　(1)法定继承依被继承人住所地法。阿根廷、巴西、瑞士。

　　(2)法定继承依被继承人本国法。意、荷、波、埃及、德、奥地利、韩国、日本、希腊等。

　　2.分割制：又称区别制，是指在涉外继承中，将死者的遗产区分动产和不动产，分别适用不同冲突规范所指引的准据法，即动产适用死者的属人法，不动产适用物之所在地法。最早由14世纪意大利后期注释学派的巴特尔(Bardus，1327—1400)提出。

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