2009年注册会计师考试新制度经济法：第一章讲义

　　第二节 法律行为制度

　　知识点6：法律行为理论

　　一、法律行为理论

　　(一)法律行为的概念与特征

　　法律行为是指以意思表示为要素，设立、变更或终止权利义务的合法行为。

　　法律行为具有以下特征：

　　1.以意思表示为要素。

　　2.以设立、变更或终止权利义务为目的。

　　3.是一种合法行为。

　　(二)意思表示

　　(三)法律行为的分类

　　知识点7：法律行为的成立与生效

　　二、法律行为的成立与生效

　　(一)法律行为的成立

　　法律行为的成立，应当符合法律行为的构成要素：当事人、意思表示和标的。

　　(二)法律行为的生效

　　1.法律行为有效的实质要件

　　(1)行为人具有相应的民事行为能力;

　　链接：

　　合同法：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。

　　(2)行为人的意思表示真实;

　　(3)不违反法律和社会公共利益。

　　2.法律行为有效的形式要件

　　其形式要件为行为人的意思表示的形式必须符合法律的规定。

　　(1)口头形式

　　如当事人之间当面交谈、电话联系等。

　　(2)书面形式

　　书面形式包括合同书、信件和各种数据电文——电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等

　　(3)推定形式

　　通过实施某种积极行为，使得他人可以推定其意思表示。如超市购物，向售货员交付货币即表明购买的意思。

　　(4)沉默形式

　　沉默形式，即以消极不作为形式进行意思表示。

　　只有法律有明文规定或当事人双方有约定时，才可以将行为人的沉默作为一种意思表示的一种形式，产生相应的法律后果。

　　点睛：

　　例如，我国继承法第28条规定：“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后2个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠。”

　　知识点8：无效民事行为

　　三、无效民事行为

　　(一)无效民事行为的概念

　　无效民事行为，是指因欠缺法律行为的有效要件，不发生当事人预期法律后果的民事行为。

　　特征：自始无效;当然无效;绝对无效。

　　民事行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

　　部分无效的民事行为：

　　(1)定金条款。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%，超过部分无效。

　　(2)流押或者流质条款。

　　链接：

　　合同法规定，质权人(抵押权人)在债务履行期届满前，不得与出质人(抵押人)约定债务人不履行到期债务时质押财产(抵押财产)归债权人所有。

　　(3)联营合同中的保底条款。联营合同有效，保底条款无效。

　　(4)借款合同中约定的利率超过银行同期贷款利率的四倍的，超过部分无效。

　　(二)无效民事行为的种类

　　1.无民事行为能力人独立实施的民事行为;

　　2.限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为;

　　3.受欺诈而为的民事行为;

　　区分情况处理：

　　(1)因欺诈订立的合同，不损害国家利益的，属于可变更、可撤消合同。

　　(2)因欺诈订立的合同，损害国家利益的，属于无效民事行为。

　　(3)因欺诈而实施的单方民事行为，属于无效民事行为。

　　4.受胁迫而为的民事行为;

　　区分情况处理：

　　(1)因胁迫订立的合同，不损害国家利益的，属于可变更、可撤消合同。

　　(2)因胁迫订立的合同，损害国家利益的，属于无效民事行为或无效合同。

　　(3)因欺诈而实施的单方民事行为，属于无效民事行为。

　　5.乘人之危所为的单方民事行为;

　　区分情况处理：

　　(1)因乘人之危订立的合同，属于可变更、可撤消合同。

　　(2)因乘人之危而实施的单方民事行为，属于无效民事行为。

　　6.恶意串通损害他人利益的民事行为;

　　7.违反法律或者社会公共利益的民事行为;

　　8.以合法形式掩盖非法目的的民事行为。

　　9.违反国家指令性计划的民事行为。