2011年注册会计师考试《经济法》预习讲义(23)

　　1、股东代表(公司)诉讼

　　(1)内部人给公司造成损失

　　①“董事、高级管理人员”侵犯公司利益：找监事会

　　股东(有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东)可以书面请求“监事会”向人民法院提起诉讼。如果监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

　　②“监事”侵犯公司利益：找董事会

　　股东(有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东)可以书面请求“董事会”向人民法院提起诉讼。如果董事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

　　(2)公司以外的他人侵犯公司利益

　　股东(有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东)，可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼。如果董事会、监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

　　2、股东直接诉讼(2008年综合题)

　　公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害“股东”利益的，“股东”可以(直接作为原告)依法向人民法院提起诉讼。

　　【解释1】股东代表诉讼(间接诉讼)的前提条件是他人侵犯了“公司”利益(全体股东的利益)，股东直接诉讼的前提条件是他人侵犯了“个别”股东的利益。

　　【解释2】该股东无须先找公司的董事会、监事会，直接提起诉讼。

　　【例题1·单选题】杨某持有甲有限责任公司10%的股权，该公司未设立董事会和监事会。杨某发现公司执行董事何某(持有该公司90%股权)将公司产品低价出售给其妻子开办的公司，遂书面向公司监事姜某反映。姜某出于私情未予过问。根据公司法律制度的规定，杨某采取的下列行为中，可以有效保护公司和自己的合法利益的是( )。

　　A、提请召开临时股东会，解除何某的执行董事职务

　　B、请求公司以合理的价格收回自己的股份

　　C、以公司的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失

　　D、以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失

　　【答案】D

　　【解析】(1)选项A：代表10%以上表决权的股东可以提议召开临时股东会会议，但杨某只有10%的股权，不可能使股东会作出解除何某执行董事职务的决定;(2)选项B：有限责任公司异议股权的回购请求权包括三种情形，本题不符合法定条件;(3)选项CD：董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事收到股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以“自己的名义”直接向人民法院提起。

　　【例题2·多选题】刘某是甲有限责任公司的董事。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权0.5%的股东王某认为甲公司应该起诉乙公司还款，但公司不可能起诉，王某便自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。根据公司法律制度的规定，下列选项中，正确的有( )。

　　A、 王某持有公司股权不足1%，不具有提起股东代表诉讼的资格

　　B、 王某不能直接提起诉讼，必须先向监事会提出请求

　　C、 王某应以甲公司的名义起诉，但无需甲公司盖章或刘某签字

　　D、 王某应以自已的名义起诉，但诉讼请求应是将借款返还给甲公司

　　【答案】BD

　　【解析】(1)选项A：有限责任公司没有1%的限定条件;(2)选项B;王某必须先向董事会或监事会提出书面请求，董事会、监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者请况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东才有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼，本题不属于“情况紧急”的情形;(3)选项CD：王某应以自己(而非公司)的名义起诉。