2011年注册会计师考试《经济法》预习讲义(72)

　　(四)特殊规定

　　1、最高额抵押

　　(1)抵押权人的债权在下列情况下确定：

　　①约定的债权确定期间届满;

　　②没有约定债权确定期间，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设定之日起满2年后请求确定债权;

　　③新的债权不可能发生;

　　④抵押财产被查封、扣押;

　　⑤债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销。

　　(2)最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。

　　2、浮动抵押(2009年新增)

　　经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及“将有的”(浮动)生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形(抵押人被宣告破产或者被撤销)，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

　　(1)动产的浮动抵押仅限于特定的主体设立，即企业、个体工商户、农业生产经营者。

　　(2)浮动抵押的设立以合同生效为条件(合同生效、抵押权设立)，不以登记为要件。但是，不登记的不得对抗善意第三人。

　　(3)在动产浮动抵押“结晶”之前，即使浮动抵押办理了登记，该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

　　(4)在浮动抵押中，抵押财产在下列情形发生时确定(结晶)：

　　①债务履行期限届满，债权未实现;

　　②抵押人被宣告破产或者被撤销;

　　③当事人约定的实现抵押权的情形;

　　④严重影响债权实现的其他情形。

　　【解释】最高额抵押需要对债权“结晶”(在该时点上向银行总共借了多少钱)，浮动抵押需要对抵押财产“结晶”(在该时点上哪些财产应计入抵押财产)。

　　【例题·单选题】个体工商户甲将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品一并抵押给乙银行，但未办理抵押登记。抵押期间，甲未经乙同意以合理价格将一台生产设备出卖给丙。后甲不能向乙履行到期债务。根据《物权法》的规定，下列选项中，正确的是( )。

　　A、该抵押权因抵押物不特定而不能成立

　　B、该抵押权因未办理抵押登记而不能成立

　　C、该抵押权虽已成立但不能对抗善意第三人

　　D、乙有权对丙从甲处购买的生产设备行使抵押权

　　【答案】C

　　【解析】(1)选项A：企业、个体工商户、农业生产经营者可以将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品设定浮动抵押;(2)选项BC：浮动抵押的设立以合同生效为条件，不以登记为要件。但是，不登记的不得对抗善意第三人;(3)选项D：在动产浮动抵押“结晶”之前，即使浮动抵押办理了登记，该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。