2011年注册会计师考试《经济法》预习讲义(99)

　　十一、侵害专利权的行为(P544)

　　1、未经专利权人许可，实施其专利的行为

　　(1)专利产品(5条)：制造、使用、许诺销售、销售、进口

　　(2)外观设计(4条)：制造、许诺销售、销售、进口

　　【解释】外观设计的侵权行为中不包括“使用”。

　　2、不属于专利侵权的行为(P545)

　　(1)专利产品由专利权人或者经其许可的单位、个人“售出后”，使用、许诺销售、销售、进口该产品的。

　　【解释】当事人买完“合法产品”后(专利权人已经通过销售其专利产品而获利)，再“使用、许诺销售、销售”该产品的，不属于侵权行为。

　　(2)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。

　　(3)专为科学研究和试验而使用有关专利的。

　　(4)为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。

　　【例题·单选题】甲公司获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司的下列行为中，构成专利侵犯的是()。

　　A、购买乙公司制造的该专利产品后自己使用

　　B、购买甲公司制造的该专利产品后自己使用

　　C、购买乙公司制造的该专利产品后销售给丁公司

　　D、购买甲公司制造的该专利产品后许诺销售给丁公司

　　[答案]C

　　[解析](1)选项AC：外观设计的侵权行为包括“制造、许诺销售、销售、进口”，不包括“使用”;(2)选项BD：专利权人甲公司制造的专利产品 “售出后”，使用、许诺销售、销售该产品的，不属于专利侵权。

　　3、专利侵权行为的民事赔偿责任(P545)

　　(1)侵犯专利权的赔偿数额，按照被侵权人因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以确定的，可以按照侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理的开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以按照不同情况，确定给予1万元以上100万元以下的赔偿

　　(2)为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人的许可而制造并售出的专利侵权产品，能够证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。(P545)

　　【例题·单选题】甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。根据《专利法》的规定，下列选项中，正确的是()。

　　A、乙的制造行为不构成侵权

　　B、丙的销售行为不构成侵权

　　C、丁的使用行为不构成侵权

　　D、丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任

　　[答案]D

　　[解析](1)选项ABC：发明和实用新型专利权被授予后，任何单位和个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的“制造、使用、许诺销售、销售、进口”其专利产品，乙公司的制造行为、丙的销售行为和丁的使用行为均构成侵权;(2)选项D：丙和丁如能证明其产品的合法来源，可以不承担赔偿责任，但仍然构成侵权，应当停止相应行为。

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