2011注册会计师考试《经济法》基础讲义(77)

　　七、专利权的保护

　　(一)专利权的期限(P561)

　　发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。

　　解释：保护期限均自申请日起计算，而专利权的取得时间是专利局授权公告之日。由此可见作为专利权的实际期限少于20年和10年。

　　(二)侵害专利权的行为

　　发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求;外观设计专利权的保护范围以表示在图片中的该外观设计专利产品为准。

　　1.未经专利权人许可，实施其专利的行为

　　具体方法包括制造、使用、销售、许诺销售以及进口。但实际上根据专利产品类型的不同，其保护是不同的：对于发明和实用新型专利，制造、使用、销售、许诺销售和进口都在保护范围内;而对于外观设计只有四种，即制造、许诺销售、销售和进口，不包括使用。

　　【例题·单选题】甲公司2009年5月14日获得一项外观设计专利，乙公司未经许可，以生产经营目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可，以生产经营目的所为的下列行为中，不构成侵权行为的是(　)。(2009年新制度)

　　A.使用乙公司制造的该专利产品

　　B.销售乙公司制造的该专利产品

　　C.进口乙公司制造的该专利产品

　　D.许诺销售乙公司制造的该专利产品

　　『正确答案』A

　　『答案解析』本题考核不视为侵犯专利权的行为。根据规定，外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。因此，丙公司未经甲公司许可，以生产经营目的使用乙公司 制造的该专利产品，不构成侵权行为。A选项的说法是正确。

　　2.假冒他人专利的行为

　　3.以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的行为

　　(1)制造或者销售标有专利标志的非专利产品

　　(2)伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件

　　4.侵夺发明人或者设计人的非职务发明创造的专利申请权的行为

　　(三)不属于专利侵权的行为(P562)

　　1.专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的(专利权耗尽);

　　举例：甲有一个发明专利，甲许可给乙制造，乙制造出产品销售给丙使用，丙不构成对专利权的侵犯。如果丙从乙处批发一批产品，也不构成对专利权的侵犯。

　　2.在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的(先用权人的使用);

　　3.临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的;

　　4.专为科学研究和实验而使用有关专利的;

　　5.为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。

　　(四)侵害专利权的民事责任

　　1.停止侵害

　　专利权人在起诉之前，可以向人民法院申请颁布禁令，要求侵权人停止相关侵权行为。

　　2.损害赔偿

　　(1)能够证明实际损失的以实际损失为准，包括专利权人为了制止侵权而支出的合理费用(包括律师费)。

　　(2)不能证明实际损失的以侵权人所获得的利益为准。

　　(3)若上述两种都不能证明的则由法院参照专利许可费自由裁量。

　　(4)权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

　　(五)专利权的诉讼时效(P564)

　　1.侵犯专利权的诉讼时效是2年，自当事人得知或者应当得知侵权行为之日起计算，

　　2.“发明专利”申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效是2年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算。但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。

　　【例题·单选题】甲公司申请某项发明专利，在该发明专利申请公布后至专利权授予前，甲公司发现乙公司使用了该发明，乙公司拒绝支付使用费。根据专利法的规定，甲公司要求乙公司支付使用费的诉讼时效起算日应当是(　)。

　　A.甲公司发现乙公司使用其发明之日

　　B.乙公司使用其发明之日

　　C.该发明专利权授予之日

　　D.该发明专利申请公布之日

　　『正确答案』C

　　2011注册会计师考试时间：9月17日至18日

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