2011注册会计师考试《经济法》基础讲义(80)

　　五、不正当有奖销售行为(P589)

　　反不正当竞争法规定：经营者不得从事下列有奖销售：

　　1.采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售;

　　2.利用有奖销售的手段推销质次价高的商品;

　　3.抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。

　　【例题】根据《反不正当竞争法》的规定，下列哪一行为属于不正当竞争行为中的仿冒行为?

　　A.甲厂在其产品说明书中作夸大其词的不实说明

　　B.乙厂的矿泉水使用“清凉”商标，而“清凉矿泉水厂”是本地一知名矿泉水厂的企业名称

　　C.丙商场在有奖销售中把所有的奖券刮奖区都印上“未中奖”字样

　　D.丁酒厂将其在当地评奖会上的获奖证书复印在所有的产品包装上

　　『正确答案』B

　　『答案解析』仿冒行为是指经营者在市场经营活动中，以种种不实手段对自己的商品或服务作虚假表示、说明或承诺，或利用他人的智力劳动成果推销自己的商品或服务，使用户或消费者产生误解;扰乱市场秩序、损害同业竞争者的利益或消费者利益的行为。根据《反不正当竞争法》第5条的规定，仿冒行为包括以下4种：(一)假冒他人的注册商标;(二)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品;(三)擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品;(四)在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示，只有B项是仿冒行为。A项的行为是虚假宣传行为;C项的行为不正当有奖销售;D项是正当的经营销售行为。所以本题的正确答案是B。

　　六、诋毁商誉行为(P589)

　　诋毁商誉行为的主体必须是市场经营活动中的经营者，其他经营者如果受其指使从事诋毁商誉行为的，可构成共同侵权。

　　解释：新闻单位被利用或唆使的，仅构成一般的侵害他人名誉权的行为，而不是不正当竞争行为。

　　1.诋毁商誉行为的主体主观是故意。

　　2.诋毁商誉行为客体是竞争者商业信誉和商品声誉。

　　3.诋毁商誉是捏造、散布虚假事实。

　　【例题】甲公司为宣传其“股神”股票交易分析软件，高价聘请记者发表文章，称“股神”软件是“股民心中的神灵”，贬称过去的同类软件“让多少股民欲哭无泪”，并称乙公司的软件“简直是垃圾”。根据《反不正当竞争法》的规定，下列哪些选项是正确的?

　　A.只有乙公司才能起诉甲公司的诋毁商誉行为

　　B.甲公司的行为只有出于故意才能构成诋毁商誉行为

　　C.只有证明记者拿了甲公司的钱财，才能认定其参与诋毁商誉行为

　　D.只有证明甲公司捏造和散布了虚假事实，才能认定其构成不正当竞争

　　『正确答案』BD

　　『答案解析』(1)《反不正当竞争法》第规定：“经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”本题中，甲公司贬称过去的同类软件“让多少股民欲哭无泪”的行为，侵犯了所有同类竞争对手的权益，并非仅是乙公司的合法权益，在符合法律规定的情况下，其他同类产品的竞争对手也可以起诉甲公司，而非只有乙公司可以起诉，A错误。(2)诋毁商誉行为的要点包括：(1)行为的主体是市场经营活动中的经营者，其他经营者如果受其指使从事诋毁商誉行为的，可构成共同侵权人。新闻单位被利用和被唆使的，仅构成一般的侵害他人名誉权行为，而非不正当竞争行为。(2)经营者实施了诋毁商誉的行为。(3)诋毁行为是针对一个或多个特定竞争对手的。(4)经营者对其他竞争者进行诋毁，其目的是败坏对方的商誉，其主观心态处于故意是显而易见的，因此BD正确;C项错误。

　　七、《反不正当竞争法》禁止的限制竞争行为(P590)

　　1.公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。

　　2.政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品或者接受指定的经营者提供的服务，限制其他经营者正当的经营活动。

　　3.经营者不得以排挤对手为目的，以低于成本的价格销售商品。有下列情形之一的，不属于不正当行为：

　　(1)销售鲜活商品：

　　(2)处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品;

　　(3)季节性降价;

　　(4)因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。

　　4.经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。

　　5.投标者不得串通投标，抬高标价或者压低标价。投标者和招标者不得相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争。

　　【例题】下列各项中，可构成《反不正当竞争法》的保护对象的有(　)。(2009年新制度)

　　A.只限家庭内部直系男性亲属知悉的某祖传中医验方

　　B.公司作为商业秘密保护的某产品结构，但相关公众很容易通过观察该公司在市场上销售的产品而直接获得

　　C.某著名连锁经营快餐店的店堂装饰、营业用具样式、营业人员服饰等构成的具有独特风格的整体营业形象

　　D.某著名二人转演员的艺名

　　『正确答案』ACD

　　『答案解析』本题考核《反不正当竞争法》的保护对象。选项A属于商业秘密，具有秘密性、商业性和保密性的特征，受《反不正当竞争法》保护;选项B不具备秘密性，不是商业秘密，不受《反不正当竞争法》保护;选项C属于知名商品特有的名称、包装、装潢(营业场所的装饰、营业用具的式样、营业人员的服饰等)，受《反不正当竞争法》保护;选项D属于具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的自然人的笔名、艺名等，可以认定为反不正当竞争法规定的“姓名”，受其保护。

　　2011注册会计师考试时间：9月17日至18日

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