八、外国投资者对上市公司战略投资
外国投资者对上市公司战略投资，是指外国投资者(以下简称投资者)对已完成股权分置改革的上市公司和股权分置改革后新上市公司通过具有一定规模的中长期战略性并购投资(以下简称战略投资)，取得该公司A股股份的行为。
注意：这里所说的上市公司即属于“外商投资股份有限公司”，在第1节外商投资企业的种类中提到过。
(一)战略投资的原则和要求
1.战略投资者应遵循的原则
(1)遵守国家法律、法规及相关产业政策，不得危害国家经济安全和社会公共利益;
(2)坚持公开、公正、公平的原则，维护上市公司及其股东的合法权益，接受政府、社会公众的监督及中国的司法和仲裁管辖;
(3)鼓励中长期投资，维护证券市场的正常秩序，不得炒作;
(4)不得妨碍公平竞争，不得造成中国境内相关产品市场过度集中、排除或限制竞争。
2.投资者进行战略投资的要求
(1)以协议转让、上市公司定向发行新股方式以及国家法律法规规定的其他方式取得上市公司A股股份;
(2)投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的10%，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外;
(3)取得的上市公司A股股份3年内不得转让;
(4)法律法规对外商投资持股比例有明确规定的行业，投资者持有上述行业股份比例应符合相关规定;属法律法规禁止外商投资的领域，投资者不得对上述领域的上市公司进行投资;
注意：上述“持股比例有明确规定的行业”包括需由国有资产占控股或主导地位的产业。
(5)涉及上市公司国有股股东的，应符合国有资产管理的相关规定。
3.投资者的要求
(1)依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验;
(2)境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元;或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元(投资者本身不符合要求，其母公司符合要求也可以);
(3)有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范;
(4)近3年内未受到境内外监管机构的重大处罚(包括其母公司)。
符合上述规定的外国公司(“母公司”)可以通过其全资拥有的境外子公司(“投资者”)进行战略投资。
【考题·单选题】外国投资者甲、乙、丙、丁分别拟对我国A股上市公司进行战略投资。其中：甲境外实有资产总额为8 000万美元，乙管理的境外实有资产总额为3亿美元，丙的母公司境外实有资产总额为2亿美元，丁的母公司管理的境外实有资产总额为4亿美元。根据外国投资者对上市公司战略投资管理的规定，符合我国对外国投资者进行战略投资的资产总额要求的投资者是( )。(2010年试题)
A.甲
B.乙
C.丙
D.丁
『正确答案』C
『答案解析』本题考核点是战略投资者的要求。投资者的要求之一是：境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元;或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元。
(二)战略投资的程序
1.程序
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通过上市公司定向发行方式 |
通过协议转让方式 |
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（1）上市公司董事会通过向投资者定向发行新股及公司章程修改草案的决议；
（2）上市公司股东大会通过向投资者定向发行新股及修改公司章程的决议；
（3）上市公司与投资者签订定向发行的合同；
（4）上市公司向商务部报送相关申请文件，有特殊规定的从其规定；
（5）在取得商务部就投资者对上市公司进行战略投资的原则批复函后，上市公司向中国证监会报送定向发行申请文件，中国证监会依法予以核准；
（6）定向发行完成后，上市公司到商务部领取外商投资企业批准证书，并凭该批准证书到工商行政管理部门办理变更登记。 |
（1）上市公司董事会通过投资者以协议转让方式进行战略投资的决议；
（2）上市公司股东大会通过投资者以协议转让方式进行战略投资的决议；
（3）转让方与投资者签订股份转让协议；
（4）投资者向商务部报送相关申请文件，有特殊规定的从其规定；
（5）投资者参股上市公司的，获得前述批准后向证券交易所办理股份转让确认手续、向证券登记结算机构申请办理登记过户手续，并报中国证监会备案；
（6）协议转让完成后，上市公司到商务部领取外商投资企业批准证书，并凭该批准证书到工商行政管理部门办理变更登记。 |
上市公司或投资者应向商务部报送文件。商务部收到文件后应在30日内作出原则批复，原则批复有效期180日。
2.资金
(1)投资者应在商务部原则批复之日起15日内根据外商投资并购的相关规定开立外汇账户。
(2)投资者应在资金结汇之日起15日内启动战略投资行为，并在原则批复之日起180日内完成战略投资。
(3)投资者未能在规定时间内按战略投资方案完成战略投资的，审批机关的原则批复自动失效。投资者应在原则批复失效之日起45日内，经外汇局核准后将结汇所得人民币资金购汇并汇出境外。
3.证书
(1)一般情形，批准证书、营业执照和外汇登记证加注“外商投资股份公司(A股并购)”。
(2)投资者取得单一上市公司25%或以上股份并承诺在10年内持续持股不低于25%的，批准证书、营业执照和外汇登记证加注“外商投资股份公司(A股并购25%或以上)”。
注意：前面投资者进行战略投资的要求中规定：取得的上市公司A股股份“3年内”不得转让。这里的规定是鼓励长期投资，10年内。
(三)战略投资的管理
1.除以下情形外，投资者不得进行证券买卖(B股除外)：
(1)投资者进行战略投资所持上市公司A股股份，在其承诺的持股期限届满后可以出售;
(2)投资者根据《证券法》相关规定须以要约方式进行收购的，在要约期间可以收购上市公司A股股东出售的股份;
(3)投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份，在股权分置改革完成且限售期满后可以出售;
(4)投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份，在限售期满后可以出售;
(5)投资者承诺的持股期限届满前，因其破产、清算、抵押等特殊原因需转让其股份的，经商务部批准可以转让。
【考题·多选题】根据外国投资者对上市公司战略投资的规定，下列情况下，外国投资者可以在证券交易市场售出A股股票的有( )。(2009年试题·新)
A.投资者进行战略投资持有上市公司A股股票，且其承诺的持股期限已届满
B.投资者在上市公司首次公开发行前持有股份，且限售期已满
C.投资者在上市公司股份分置改革前持有非流通股份，且股权分置改革已完成、限售期已满
D.投资者承诺在的持股期限虽未届满，但因其破产并经批准需转让其股份
『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核点是战略投资的管理。根据规定，除以下情形外，投资者不得进行证券买卖(B股除外)：(1)投资者进行战略投资所持上市公司A股股份，在其承诺的持股期限届满后可以出售;(2)投资者根据《证券法》相关规定须以要约方式进行收购的，在要约期间可以收购上市公司A股股东出售的股份;(3)投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份，在股权分置改革完成且限售期满后可以出售;(4)投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份，在限售期满后可以出售;(5)投资者承诺的持股期限届满前，因其破产、清算、抵押等特殊原因需转让其股份的，经商务部批准可以转让。
2.投资者减持股份使上市公司外资股比低于25%，上市公司应在10日内向商务部备案并办理变更外商投资企业批准证书的相关手续(由不加注的变为加注的)。投资者减持股份使上市公司外资股比低于10%，且该投资者非为单一最大股东，上市公司应在10日内向审批机关备案并办理注销外商投资企业批准证书的相关手续。(视为内资企业)
注意：所谓“单一最大股东”是指公司持股最多的单一股东，而所谓“单一股东”是指由单独一人(既可以是自然人，也可以是法人、其他组织)持股。
【举例】某股份公司持股最多的前三名股东分别是甲、乙、丙。其中，甲持股比例为33%、乙持股比例为32%、丙持股比例为31%，乙和丙都是丁的子公司。该股份公司的单一最大股东是甲，实际控制人是丁。
3.投资者减持股份使上市公司外资股比低于25%，上市公司应自外商投资企业批准证书变更之日起30日内到工商行政管理机关办理变更登记，工商行政管理机关在营业执照上企业类型调整为“外商投资股份公司(A股并购)”。上市公司应自营业执照变更之日起30日内到外汇管理部门办理变更外汇登记，外汇管理部门在外汇登记证上加注“外商投资股份公司(A股并购)”。投资者减持股份使上市公司外资股比低于10%，且投资者非为单一最大股东，上市公司自外商投资企业批准证书注销之日起30日内到工商行政管理机关办理变更登记，企业类型变更为股份有限公司(视为内资企业)。上市公司应自营业执照变更之日起30日内到外汇管理部门办理外汇登记注销手续。
4.母公司通过其全资拥有的境外子公司进行战略投资并已按期完成的，母公司转让上述境外子公司前应向商务部报告，并根据规定的程序提出申请。新的受让方仍应符合规定的条件，承担母公司及其子公司在上市公司中的全部权利和义务，并依法履行向中国证监会报告、公告及其他法定义务。
5.投资者通过A股市场将所持上市公司股份出让的，可凭以下文件向上市公司注册所在地外汇局申请购汇汇出：
①书面申请;
②为战略投资目的所开立的外国投资者专用外汇账户(收购类)内资金经外汇局核准结汇的核准件;
③证券经纪机构出具的有关证券交易证明文件。
6.投资者持股比例低于25%的上市公司，其举借外债按照境内中资企业举借外债的有关规定办理。
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