二、首次公开发行股票
(一)首次公开发行股票的条件
1.在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件
根据《证券法》、《公司法》和《首发管理办法》的规定，公司在主板和中小板上市，首次公开发行股票，除应当符合《公司法》第七十七条的规定外(设立股份公司的条件)，作为拟上市公司，还应当符合如下条件：
(1)发行人应当是依法设立且合法存续一定期限的股份有限公司。发行人合法存续的期限条件符合下列情形之一即可：
①该股份有限公司应自成立后，持续经营时间在3年以上;
②有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上(经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票);
③经国务院批准，可以不受上述时间的限制。
【相关考点】《公司法》规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。
【考题·判断题】某有限责任公司于2003年依法设立，以截至2006年12月31日经评估的净资产折股整体变更为股份有限公司。如果该股份有限公司于2008年下半年申请首次公开发行股票并上市，可以认定其符合持续经营时间已达三年以上的首次公开发行股票的条件。( )(2008年试题)
『正确答案』√
『答案解析』本题的考核点是首次公开发行股票。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上。
(2)发行人已合法并真实取得注册资本项下载明的资产。发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已经办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。
(与《公司法》一致。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本在缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。)
(3)发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。
(4)发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。
(5)发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。
(6)发行人的资产完整，人员、财务、机构和业务独立。
①生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统;非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。
②发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员(注意不包括董事、监事)不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪;发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。
③发行人应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度;发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。
④发行人应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。
⑤发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或显失公平的关联交易。
【例题·多选题】甲公司是一家股份有限公司，甲公司的控股股东是乙公司。如果甲公司申请首次公开发行股票并上市，下列情形不符合规定的有( )。
A.甲公司的董事张某在乙公司担任董事
B.甲公司的副总经理在乙公司担任副总经理
C.甲公司的董事会秘书在乙公司担任监事
D.甲公司的财务负责人在乙公司担任会计
『正确答案』BD
『答案解析』本题考核点是首次公开发行股票的条件。
(7)发行人具备健全且运行良好的组织机构。
①发行人已经依法建立健全了股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，其相关机构和人员能够依法履行职责。
②发行人的董事、监事和高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任。
③发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，而且不得有4种不合法的情形。
④发行人的内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。
⑤发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。
注意：《公司法》和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。
【相关考点】《公司法》和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。
(8)发行人具有持续盈利能力，不得有影响持续盈利能力的6种情形。
注意：考题中根据是否出现“影响持续盈利能力”字样来判断。
(9)发行人的财务状况良好。
①财务管理规范。
②财务指标良好。发行人发行股票并上市的财务指标应当达到以下要求：
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利润 |
最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3 000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。 |
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经营 |
最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5 000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。 |
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股本 |
发行前股本总额不少于人民币3 000万元。 |
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资产 |
最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%。 |
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亏损 |
最近一期期末不存在未弥补亏损。 |
注意：“非经常性损益”包括资产置换等情形等。扣除前后如果净利润数值不相同，则以低者为计算依据。由于教材没有给出具体非经常性损益项目，所以考题中应该直接给出具体数值。
③依法纳税。
④发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。
⑤财务资料真实完整。
【例题·单选题】某股份有限公司拟申请首次公开发行股票并上市，该公司净资产为8 000万元，其中无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)的数额最多是( )万元。
A.2 000
B.1 600
C.1 000
D.500
『正确答案』B
『答案解析』本题考核点是首次公开发行股票的条件。根据规定，最近一期期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%。
【例题·多选题】某股份有限公司经会计师事务所审计的部分财务资料如下(单位：万元)：
|
会计年度 |
2010年 |
2009年 |
2008年 |
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扣除非经常性损益前净利润 |
1 600 |
1 200 |
500 |
|
扣除非经常性损益后净利润 |
1 300 |
1 100 |
700 |
该公司拟在2011年5月申请首次公开发行股票并上市，根据上述资料，下列说法正确的有( )。
A.该公司最近3个会计年度净利润符合要求
B.该公司累计净利润不符合要求
C.该公司首次公开发行股票的申请不应当批准
D.该公司首次公开发行股票的申请应当批准
『正确答案』ABC
『答案解析』本题考核点是首次公开发行股票并上市的条件。该公司最近3个会计年度净利润均为正数，符合要求;该公司累计净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据，未达到人民币3 000万元，不符合要求。1 300+1 100+500=2 900(万元)
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