2012年注册会计师《经济法》基础讲义：第8章(4)

　　(五)最高额抵押

　　最高额抵押指为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿的情形。

　　举例：甲与乙之间签订合同，根据合同约定，一年内双方将发生多次交易，乙要求甲提供抵押，这种情况下，甲可以以自己的价值100万元的厂房作为抵押与乙签订最高额抵押合同，对一年内发生的多笔交易中的债务清偿提供担保。

　　1.最高额抵押权的设定不以债权的已经存在为前提，而是对将来发生的债作担保。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。

　　2.最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。

　　3.抵押权人的债权在下列情况下确定：(1)约定的债权确定期间届满;(2)没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权;(3)新的债权不可能发生;(4)抵押财产被查封、扣押;(5)债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销;(6)法律规定债权确定的其他情形。

　　4.抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力;如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。

　　【例题·单选题】甲家具厂与乙木材公司签订一份长期供货合同，合同约定：甲家具厂以自有的加工设备作为货款的抵押担物，担保金额最高为50万元。在合同期限内，乙木材公司总计供货10次，货款总额为80万元;甲家具厂总计支付货款20万元，其余60万元无力偿还。乙木材公司享有优先受偿的数额是(　)。

　　A.20万元

　　B.30万元

　　C.50万元

　　D.60万元

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考核点是最高额抵押。抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力。

　　(六)浮动抵押

　　经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

　　注意：浮动抵押是在担保法基础上的重大突破。实现抵押权时与设立抵押时债务人的财产可能不一致。在实现抵押权之前，消耗的原材料、卖出的产品等自动脱离抵押标的物，生产的产品自动加入抵押标的物，无须另外办理手续。

　　1.动产的浮动抵押只能由特定的主体设立，即企业、个体工商户、农业生产经营者。其抵押客体是动产，指现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、成品，不包括不动产。

　　2.浮动抵押的设立以合同的生效为条件，不以登记为要件。但是不登记的，抵押权不能对抗善意第三人。

　　3.在动产浮动抵押的情况下，抵押权实现之前有一个“结晶”程序，即抵押财产确定的程序(结晶与浮动对应。结晶之前，浮动抵押的标的物处于不断浮动、流动、变化过程中，是动态的。一旦结晶即为固定)。在动产浮动抵押情况下，抵押财产在下列情形之一发生时确定：

　　(1)债务履行期届满，债权未实现;

　　(2)抵押人被宣告破产或者被撤销;

　　(3)当事人约定的实现抵押权的情形;

　　(4)严重影响债权实现的其他情形。

　　4.在动产浮动抵押“结晶”之前，即使浮动抵押办理了登记，该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

　　【考题·多选题】甲公司向乙银行借款，同意以自己现有以及将有的全部生产设备、原材料、产品、半成品进行抵押。根据担保法律制度的规定，下列关于该抵押的表述中，正确的有(　)。(2010年试题)

　　A.甲公司与乙银行协商一致时，抵押权设立

　　B.甲公司与乙银行协商一致，并达成书面协议时，抵押权设立

　　C.该抵押权非经登记不得对抗善意第三人

　　D.如第三人乙向甲公司支付了合理价款并取得抵押财产的，则抵押权不得对抗该第三人

　　『正确答案』BCD

　　『答案解析』本题考核点是浮动抵押。浮动抵押必须经过“书面协议”，因此选项A错误，选项B正确;浮动抵押的设立是以合同的生效为条件，不以登记为要件。但是不登记的，抵押权不能对抗善意第三人，因此选项C的说法正确;在动产浮动抵押“结晶”之前，即使浮动抵押办理了登记，该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人，因此选项D正确。

　　【例题·单选题】甲企业向乙银行贷款，甲企业以自己将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品设立浮动抵押，且办理了登记手续。对此，下列说法正确的是(　)。

　　A.抵押期间，甲企业可以追加厂房作为浮动抵押财产，以获得更多的贷款

　　B.抵押期间，甲企业生产的所有产品均属于抵押财产

　　C.抵押期间，如果甲企业被申请破产，人民法院受理时抵押财产确定

　　D.抵押期间，如出现约定的实现抵押权的情形，乙银行有权追回正常经营中已经售出的产品

　　『正确答案』B

　　『答案解析』本题考核点是浮动抵押。浮动抵押的客体不包括不动产，所以选项A错误。抵押财产在抵押人被宣告破产时(不是申请时)确定，所以选项C错误。在动产浮动抵押“结晶”之前，即使浮动抵押办理了登记，该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人，所以选项D错误。

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