2012年注册会计师《经济法》基础讲义：第9章(6)

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　　第六节　合同的变更与转让

　　一、合同的变更

　　1.《合同法》所称合同的变更是指合同内容的变更，不包括合同主体的变更。合同主体的变更属于合同的转让。

　　2.经当事人协商一致，可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

　　3.除双方通过合意变更合同以外，还存在法定变更的情形，即一方当事人单方通知对方变更合同的权利。(发生法定情形，无须协商，通知即可)

　　4.合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对已履行的部分无溯及力。

　　二、债权转让

　　合同的转让是指合同主体的变更，合同的转让分为债权的转让、债务的承担及债权债务的概括移转。

　　(一)债权转让的条件

　　债权转让是指债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的法律制度。其中债权人是转让人，第三人是受让人。《合同法》规定，债权人转让权利的，无须债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

　　【相关考点】债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。

　　(二)禁止债权转让的情形

　　1.根据合同性质不得转让。主要指基于当事人特定身份而订立的合同，如出版合同、赠与合同、委托合同、雇用合同等;

　　2.按照当事人约定不得转让;

　　3.依照法律规定不得转让。

　　(三)债权转让的效力

　　1.对债权人而言，在全部转让的情形，原债权人脱离债权债务关系，受让人取代债权人地位。在部分转让情形，原债权人就转让部分丧失债权。

　　2.对受让人而言，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，如抵押权，但该从权利专属于债权人自身的除外。

　　3.对债务人而言，债权人权利的转让，不得损害债务人的利益，不应影响债务人的权利：

　　(1)债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张，如提出债权无效、诉讼时效已过等事由的抗辩。

　　(2)债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

　　三、债务承担

　　1.债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。(一般来说，债权转让不会给债务人造成损害，但债务的转让则有可能因为债务人的资信情况和偿还能力而损害债权人的利益。所以“应当经债权人同意”)

　　【相关考点】债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。

　　2.债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

　　【举例】甲欠乙货款，约定2009年10月清偿，经乙同意，甲将债务转让给丙。如果2009年9月乙去找丙要求清偿，丙就可以拒绝，因为原来甲和乙约定的清偿期限未到。

　　3.新债务人应当承担与主债务有关的从债务(如主债务逾期的利息;为主债务设立的担保)，但该从债务专属于原债务人自身的除外(如原合同约定以债务人的劳务充抵主债务逾期的利息，此从债务专属于原债务人自身)。

　　4.债务承担除了《合同法》规定的免责的债务承担以外，还有并存的债务承担，即第三人以担保为目的加入债的关系，与原债务人共同承担同一债务。由于并存的债务承担并不使得原债务人脱离债的关系，因此原则上不以债权人的同意为必要。

　　四、合同债权债务的概括移转

　　合同权利义务的概括移转，是指合同一方当事人将自己在合同中的权利义务一并转让的法律制度。

　　1.当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。

　　2.当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

　　【例题·单选题】甲与乙签订了一份买卖合同，由甲卖给乙一批原料。甲收取乙的货款后，把交货的义务转让给了丙。该转让应当(　)。

　　A.经乙方同意

　　B.经丙方同意

　　C.通知乙方

　　D.公告

　　『正确答案』A

　　『答案解析』本题考核点是合同义务的转移。债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

　　【例题·单选题】甲公司与乙公司订立一份合同。在合同有效期限内，甲公司与丙公司合并成立为丁公司。该合同的法律后果是(　)。

　　A.由甲公司与乙公司继续履行

　　B.由丙公司与乙公司继续履行

　　C.由丁公司与乙公司继续履行

　　D.按法定程序解除

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考核点是合同的转让。当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。

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