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第三章 外商投资企业法律制度
第一节 外商投资企业法律制度概述
一、外商投资企业的种类
外商投资企业的种类：中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业、中外合资股份有限公司。
提示：无论是合资企业或合作企业，外方可以是个人，中方可以是公司、企业或者经济组织，不可以是个人。
二、外商投资企业的出资方式、比例和期限
(一)外商投资企业的出资方式
1.现金出资
外国投资者以现金出资时，只能以外币出资，不能以人民币缴付出资。
提示：根据有关规定，外国投资者可以合法获得的境外人民币依法在中国境内开展直接投资。(2012新增)
解释：所称境外人民币是指：(1)外国投资者通过跨境贸易人民币结算取得的人民币，以及从中国境内依法取得并汇出境外的人民币利润和转股、减资、清算、先行回收投资所得人民币;(2)外国投资者在境外通过合法渠道取得的人民币，包括但不限于通过境外发行人民币债券、发行人民币股票等方式取得的人民币。(3)外国投资者以合法获得的境外人民币依法在中国境内直接投资，不得直接或间接用于投资有价证券和金融衍生品(外国投资者使用合法获得的境外人民币参与境内上市公司定向发行、协议转让股票的除外)，以及用于委托贷款。
2.实物、工业产权、专有技术
(1)中外投资者用于出资的实物、工业产权或专有技术，必须是自己所有且未设立任何担保物权。
提示：中外投资者任何一方不得用以外商投资企业的名义取得的贷款、租赁的设备以及他人财产作为自己的出资，也不得以外商投资企业或者投资他方的财产和权益为其出资提供担保。
(2)仅通过许可证协议方式取得的技术使用权，不得用来出资。
(3)以实物、工业产权或专有技术出资的，其作价由中外投资各方协商确定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定。
(4)“外方投资者”作为出资的实物、工业产权或专有技术，应报审批机关“批准”。
3.场地使用权
中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的费用相同。
提示：财产权利出资：国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公民或集体组织的承包经营权、公司股权或其它形式的权益等。
(二)外商投资企业的出资期限(重点)
1.普通出资期限
(1)一次性缴清：合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清。
(2)分期出资：投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清 。
2.收购价款的支付期限
通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金;对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金 。
【例题·单选题】中国甲公司拟与外国乙公司共同投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注册资本为600万美元，其中甲公司出资400万美元，乙公司出资200万美元。合营合同约定中外投资各方分两期缴付出资。2009年5月10日，丙企业取得工商行政管理部门于2009年5月5日签发的营业执照。下列有关乙公司第一期缴付出资的表述中，正确的是( )。(2009年新制度)
A.乙公司应于2009年8月5日前至少缴付30万美元
B.乙公司应于2009年8月10日前至少缴付50万美元
C.乙公司应于2009年11月5日前至少缴付30万美元
D.乙公司应于2009年11月10日前至少缴付50万美元
『正确答案』A
『答案解析』本题考核中外合资经营企业的出资期限。根据规定，中外出资者直接出资设立外商投资企业，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清;分期出资的，投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。
【例题·多选题】外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购乙公司部分资产的价款为120万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合规定的有( )。
A.甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120万美元
B.甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60万美元，2001年2月28日支付60万美元
C.甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120万美元
D.甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80万美元，2001年8月30日支付40万美元
『正确答案』BCD
『答案解析』通过收购国内企业资产设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金;对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金。
3.违约责任
(1)各方均违约：视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。
(2)一方违约，一方守约
外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失;守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找外国投资者承担违约方在合同中的权利和义务。
【例题·多选题】外国公司甲与中国公司乙共同投资设立外商投资企业丙。丙企业成立后，乙公司按合同规定缴清了出资，但甲公司未能按合同规定缴清出资。乙公司遂向甲公司发出催告函，要求甲公司在1个月内缴清出资，但1个月后甲公司仍未缴清出资。下列表述中，符合外商投资企业法律制度规定的有( )。(2010年)
A.甲公司的行为视同放弃在合同中的一切权利，自动退出丙企业
B.乙公司应当在1个月内向原审批机关申请批准解散丙企业或者申请批准另找外国投资者承担甲公司在合同中的权利和义务
C.如果乙公司未在1个月内向原审批机关申请批准解散丙企业或者申请批准另找外国投资者的，审批机关有权吊销丙企业的批准证书
D.乙公司可以依法要求甲公司赔偿因其未缴清出资造成的经济损失
『正确答案』ABCD
『答案解析』外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失;守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找外国投资者承担违约方在合同中的权利和义务。如果守约方未按照有关规定向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者批准另找外国投资者的，审批机关有权吊销对该外商投资企业的批准证书。
【例题·单选题】下列关于合营企业合营各方出资的表述中，符合外商投资企业法律制度规定的是( )。
A.合营合同规定一次缴清出资的，合营各方应当自营业执照签发之日起9个月内缴清
B.合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资不得低于投资总额的15%
C.合营一方未按合同规定的期限缴清出资的，即为自动退出合营企业
D.合营各方未能在规定的期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散
『正确答案』D
『答案解析』(1)选项A：合营合同规定一次缴清出资的，合营各方应当自营业执照签发之日起6个月内缴清;(2)选项B：合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资不得低于“各自认缴出资额”的15%;(3)选项C：合营一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，只有“逾期仍未缴付出资的”，才视同违约方自动退出合营企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失;(4)选项D：合营各方未能在规定的期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。
4.控股问题
对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。
【例题·单选题】国内企业甲由外国投资者乙收购51%的股权于1999年10月8日依法变更为中外合资经营企业丙。经审批机关批准后，乙于2000年1月15日支付了购买股权总金额50%的款项，于2000年3月20日支付了购买股权总金额20%的款项，于2000年10月5日支付了剩余的购买股权款项。根据中外合资经营企业法律制度的规定，乙取得丙决策权的时间是( )。
A.1999年10月8日 B.2000年1月15日
C.2000年3月20日 D.2000年10月5日
『正确答案』D
『答案解析』控股投资者在付清全部购买金额之前，不能取得企业决策权。故本题D选项2000年10月5日乙才能取得丙决策权是正确的。
5.同步缴付问题
合营企业的投资者应当按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。因特殊情况不能同步缴付出资的，应报原审批机关批准，并按“实际缴付”的出资额比例分配收益。
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