五、外国投资者对上市公司战略投资
国外投资者对“已完成股改的上市公司和股改后新上市公司”两类对象进行战略投资，可以采取有条件的定向发行和协议转让以及国家法律法规规定的方式。
1.战略投资的要求
(1)投资者进行战略投资的要求：
①以协议转让、上市公司定向发行新股方式以及国家法律法规规定的方式取得上市公司A股股份;
②投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的10%，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外;
③取得的上市公司A股股份3年内不得转让;
④法律法规对外商投资持股比例有明确规定的行业，投资者持有上述行业股份比例应符合相关规定;属法律法规禁止外商投资的领域，投资者不得对上述领域的上市公司进行投资;
⑤涉及上市公司国有股股东的，应符合国有资产管理的相关规定。
(2)投资者的要求
①依法设立、经营的外国法人或组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验;
②境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元;或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元;
③有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范;
④近3年内未受到境内外监管机构的重大处罚(包括其母公司)。
【例题·单选题】外国投资者甲、乙、丙、丁分别拟对我国A股上市公司进行战略投资。其中：甲境外实有资产总额为8000万美元，乙管理的境外实有资产总额为3亿美元，丙的母公司境外实有资产总额为2亿美元，丁的母公司管理的境外实有资产总额为4亿美元。根据外国投资者对上市公司战略投资管理的规定，符合我国对外国投资者进行战略投资的资产总额要求的投资者是( )。(2010年)
A.甲 B.乙
C.丙 D.丁
『正确答案』C
『答案解析』战略投资者的要求之一是：境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元;或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元。因此答案是C。
2.战略投资的程序
(1)投资者应在商务部原则批复之日起15日内根据外商投资并购的相关规定开立外汇账户。
(2)投资者应在资金结汇之日起15日内启动战略投资行为，并在原则批复之日起180日内完成战略投资。
3.战略投资的管理
(1)除以下情形外，投资者不得进行证券买卖(B股除外)：
①投资者进行战略投资所持上市公司A股股份，在其承诺的持股期限届满后可以出售;
②投资者根据《证券法》相关规定须以要约方式进行收购的，在要约期间可以收购上市公司A股股东出售的股份;
③投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份，在股权分置改革完成且限售期满后可以出售;
④投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份，在限售期满后可以出售;
⑤投资者承诺的持股期限届满前，因其破产、清算、抵押等特殊原因需转让其股份的，经商务部批准可以转让。
(2)投资者减持股份使上市公司外资股比低于25%，上市公司应在10日内向商务部备案并“办理变更外商投资企业批准证书”的相关手续。投资者减持股份使上市公司外资股比低于10%，且该投资者非为单一最大股东，上市公司应在10日内向审批机关备案并“办理注销外商投资企业批准证书”的相关手续。
(3)投资者减持股份使上市公司外资股比低于25%，上市公司应自外商投资企业批准证书变更之日起30日内到工商管理机关办理变更登记，工商行政管理机关在营业执照上企业类型调整为“外商投资股份公司(A股并购)”。
六、外商投资企业合并与分立的基本要求
1.合并或分立后存续或新设的公司，经审批机关、海关和税务等机关核定，继续享受原公司所享受的各项外商投资企业待遇。
2.在投资者按照公司合同、章程规定缴清出资、提供合作条件且实际开始生产、经营之前，公司之间不得合并，公司不得分立。
3.有限责任公司之间合并后为有限责任公司。股份有限公司之间合并后为股份有限公司。上市的股份有限公司与有限责任公司合并后为股份有限公司。非上市的股份有限公司与有限责任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司。
4.股份有限公司之间合并或者公司合并后为有限责任公司的，合并后公司的注册资本为原公司注册资本额之和。分立后各公司的注册资本额之和应为分立前公司的注册资本额。
5.公司合并，采取吸收合并形式的，接纳方公司的成立日期为合并后公司的成立日期;采取新设合并形式的，登记机关核准设立登记并签发营业执照的日期为合并后公司的成立日期。因公司分立而设立新公司的，登记机关核准设立登记并签发营业执照的日期为分立后公司的成立日期。
6.公司与中国内资企业合并必须符合我国利用外资的法律、法规规定和产业政策要求，并具备以下条件：(1)拟合并的中国内资企业是依照《中华人民共和国公司法》规范组建的有限责任公司或股份有限公司;(2)投资者符合法律、法规和规章对合并后公司所从事有关产业的投资者资格要求;(3)外国投资者的股权比例不得低于合并后公司注册资本的25%;(4)合并协议各方保证拟合并公司的原有职工充分就业或给予合理安置。
提示：外商投资企业与境内公司(有限责任公司或者股份有限公司)合并后为外商投资企业，其投资总额为原外商投资企业的投资总额与境内公司财务审计报告所记载的资产总额之和;注册资本为原外商投资企业的注册资本与境内公司的注册资本之和;合并后的外商投资企业的投资总额与注册资本的比例，应符合相关规定。
7.合并后存续的公司或者新设的公司全部承继因合并而解散的公司的债权、债务。分立后的公司按照分立协议承继原公司的债权、债务。
8.审批机关应自接到规定报送的有关文件之日起45日内，以书面形式作出是否同意合并或分立的初步批复。公司合并的审批机关为商务部的，商务部可以对拟合并的公司进行听证并对该公司及其相关市场进行调查。审批期限可延长至180天。
提示：拟合并或者分立的外商投资企业应当自审批机关就同意外商投资企业合并、分立作出初步批复之日起10日内，向债权人发出通知书，并于30日内在全国发行的省级以上报纸上至少公告3次。外商投资企业应当在上述通知书和公告中说明对现有债务的承继方案。外商投资企业的债权人自接到通知书之日起30日内、未接到通知书的债权人自第一次公告之日起90日内，有权要求外商投资企业对其债务承继方案进行修改，或者要求外商投资企业清偿债务或提供相应的担保。如果外商投资企业的债权人未在规定期限内行使有关权利，视为其同意该债权、债务承继方案。
【例题·单选题】甲、乙、丙、丁均为外商投资企业。其中：甲、乙为有限责任公司;丙为上市的股份有限公司;丁为非上市的股份有限公司。下列有关上述企业相互之间合并后企业组织形式的表述中，不符合外商投资企业法律制度规定的是( )。(2010年)
A.甲与乙合并后只能为有限责任公司
B.丙与丁合并后只能为股份有限公司
C.甲与丙合并后只能为股份有限公司
D.乙与丁合并后只能为有限责任公司
『正确答案』D
『答案解析』根据规定，有限责任公司之间合并后为有限责任公司。股份有限公司之间合并后为股份有限公司。上市的股份有限公司与有限责任公司合并后为股份有限公司。非上市的股份有限公司与有限责任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司;D不符合规定。
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