2012注册会计师《经济法》强化辅导讲义：第3章(3)

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　　第三节　中外合作经营企业法律制度

　　一、合营企业与合作企业的比较

　　相同点：

　　1.注册资本与投资总额的关系

　　2.出资期限

　　3.出资转让

　　不同点：

　　1.组织形式

　　(1)中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司;

　　(2)中外合作经营企业的组织形式取决于是否具有法人资格：具有法人资格的，其组织形式为有限责任公司;不具有法人资格的，其合作各方的关系是一种合伙关系。

　　2.投资回收

　　(1)中外合资经营企业的外国合营者在合营期内不得先行回收投资，只能在企业解散清算后才能回收投资;

　　(2)中外合作经营企业的中外合作者如果在合作企业合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，其外国合作者在合作期限内可以先行回收投资。

　　3.利润分配

　　(1)合营企业的税后利润中可向出资人分配的利润，按照合营企业各方出资比例进行分配。合营企业以前年度尚未分配的利润，可并入本年度的可分配利润中进行分配。合营企业以前年度的亏损未弥补前不得分配利润。

　　(2)中外合作经营企业的收益按照合作企业合同约定的比例和方式进行分配：可以采取净利润分成、产品分成或者产值分成等分配方式。

　　4.经营期限

　　(1)合营企业可以在合同中约定合营期限，也可以不约定;只有某些特殊行业必须约定合营期限。

　　(2)合作企业的合作期限必须在合同中订明。

　　5.董事长的产生方式不同

　　(1)合营企业的董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长;

　　(2)合作企业的董事长由合作企业章程规定，一方担任董事长的，另一方担任副董事长。

　　6.董事的任期不同

　　合营企业董事的任期为4年;合作企业董事的任期不得超过3年 。

　　7.董事会的特别决议不同

　　(1)合营企业董事会的特别决议：①合营企业章程的修改;②合营企业的中止、解散;③注册资本的增加、减少;④合营企业的合并、分立。

　　(2)合作企业董事会的特别决议：①合作企业章程的修改;②合作企业的解散;③注册资本的增加、减少;④合作企业的合并、分立和变更组织形式;⑤合作企业的资产抵押。

　　【例题·单选题】下列有关中外合资经营企业与中外合作经营企业共同特点的表述中，符合外商投资企业法律制度规定的是(　)。(2007年)

　　A.二者的中外投资者均可以是公司、企业、经济组织或者个人

　　B.二者的中外投资者均以其投资额为限对企业的债务承担有限责任

　　C.二者的注册资本均为在工商行政管理机关登记的中外投资各方认缴的出资额之和

　　D.二者均由中外投资各方共同投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险、共负盈亏

　　『正确答案』C

　　『答案解析』(1)根据规定，合营企业和合作企业的“外国投资者”可以是个人，“中方投资者”必须是公司、企业或者组织;A错误。(2)承担责任形式上，不具有法人资格的合作企业的合伙人之间是合伙关系，承担无限连带责任;B错误。(3)盈亏分配上，合作企业属于契约式企业，中外合作各方不以投资数额、股权等作为利润分配的依据，而是通过签订合同具体确定各方的权利和义务;D错误。

　　【例题·多选题】甲公司欲与某外国公司设立一中外合资经营企业，就相关事项咨询律师。下列选项错误的是(　)。

　　A.合资企业自审批机关批准之日起成立

　　B.合资企业章程中可以约定由公司总经理担任公司的法定代表人

　　C.合资企业作为有限责任公司应按照《公司法》规定设股东会作为其权力机构

　　D.合资企业合同只能约定按各方的出资比例分配利润

　　『正确答案』ABC

　　『答案解析』(1)在中国境内设立中外合资经营企业，必须经国务院对外经济贸易主管部门即商务部审查批准，发给批准文件。中外合资经营企业的营业执照签发日期即为该合资企业的成立日期;A错误。(2)董事长是合资企业的法人代表;B错误。(3)董事会是合资企业的最高权力机构;C错误。D的说法“合资企业合同只能约定按各方的出资比例分配利润”本身正确，不当选;本题正确答案ABC。

　　二、合作企业的协议、合同和章程

　　1.合作企业“协议、合同、章程”自审查批准机关颁发批准证书之日起生效;

　　2.在合作期限内，合作企业“协议、合同、章程”有重大变更的，须经审查批准机关批准;合作企业协议的内容与合同不一致的，以“合作合同”为准。

　　三、外国合作者先行回收投资的条件

　　1.中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的“全部”固定资产“无偿”归中国合作者所有。

　　2.对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由“财政税务机关”依法审查批准。

　　3.外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。

　　4.外商先行回收投资的审批

　　(1)财政税务机关应当对申请的合作企业报送的材料进行审查，对材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内1次告知申请人需要补正的全部材料和内容，逾期不告知的，自收到材料之日起即为受理。

　　(2)财政税务机关应当在受理合作企业申请之日起20日内作出审批决定。

　　四、合作期限

　　1.经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后第一天计算。

　　2.合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满时不再延长。但外国合作者增加投资的，可以向审查批准机关申请延长合作期限。

　　【例题·单选题】根据外商投资企业法律制度的规定，中外合作经营企业的合作各方在合作期限届满前，经协商同意延长期限，并向审批机关提出延长合作期限申请而获得批准的，延长期限的起算日期是(　)。(2005年)

　　A.合作各方达成延长合作期限协议之日

　　B.审批机关批准合作企业延长合作期限之日

　　C.工商行政管理机关为合作企业延长合作期限办理变更登记之日

　　D.合作企业原合作期限届满后的次日

　　『正确答案』D

　　『答案解析』经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后第一天计算。

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