2012注册会计师《经济法》强化辅导讲义：第5章(2)

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　　第五章　证券法

　　第一节　证券法的基本理论(简单了解)

　　我国《证券法》规定的证券为股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券。

　　第二节　股票的发行与交易

　　一、首次公开发行股票的条件

　　(一)在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件

　　1.发行人应当是依法设立且合法存续一定期限的股份有限公司

　　(1)该股份有限公司应自成立后，持续经营时间在3年以上。

　　(2)有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上(经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票)。

　　提示：有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于有限责任公司的净资产额。

　　(3)经国务院批准，可以不受上述时间的限制。

　　2.发行人的注册资本己足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已经办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。

　　3.发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更(强调“稳定”)。

　　4.发行人的资产完整，人员、财务、机构和业务独立。

　　(1)发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书(注意不包括董事、监事)等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪;发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职(强调“人员独立”)。

　　解释：①上市公司的总经理必须专职，总经理在集团等控股股东单位不得担任除“董事”以外的其他职务;②上市公司总经理及高层管理人员(副总经理、财务主管和董事会秘书)必须在上市公司领薪，不得由控股股东代发薪水。

　　(2)发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。

　　(3)发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业之间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。

　　5.发行人具备健全且运行良好的组织机构

　　(1)发行人已经依法建立健全了股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，其相关机构和人员能够依法履行职责。

　　(2)发行人的董事、监事和高级管理人员符合规定的任职资格，而且不得有下列情形：

　　①被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的;

　　②最近36个月内受到中国证监会行政处罚;

　　③最近12个月内受到证券交易所公开谴责;

　　④因涉嫌犯罪尚未有明确结论意见。

　　(3)发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在违规担保的情形。

　　(4)发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。

　　6.发行人应当具有持续盈利能力，不得有下列影响持续盈利能力的情形：

　　(1)发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响。

　　(2)发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响。

　　(3)发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖。

　　(4)发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益。

　　(5)发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险。

　　7.发行人的财务状况良好。发行人发行股票并上市的财务指标应当达到以下要求：

　　(1)最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。

　　(2)最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元;或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。

　　(3)发行前股本总额不少于人民币3000万元。

　　(4)最近一期期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%。

　　(5)最近一期期末不存在未弥补亏损。

　　8.发行人募集资金用途符合规定。

　　募集资金原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。

　　9.发行人存在下列情形之一的，构成首次发行股票并上市的法定障碍：

　　(1)最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券;或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态。

　　(2)最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重。

　　(3)最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准;或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作;或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章。

　　(4)本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。

　　(5)涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。

　　(6)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

　　【例题·多选题】某股份有限公司拟公开发行股票并上市。根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合公司首次公开发行股票并上市的条件的有(　)。(2007年)

　　A.公司发行股票前股本总额为人民币6000万元

　　B.公司上一年度严重违反环境保护管理法规受到罚款的行政处罚

　　C.公司最近3个会计年度净利润均为正数且累计为人民币4000万元

　　D.公司最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益

　　『正确答案』AC

　　『答案解析』本题考核首次公司发行股票并上市的条件。(1)发行人首次公开发行股票并上市的，发行前股本总额不少于人民币3000万元;A正确。(2)最近36个月内，发行人没有违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规受到行政处罚且情节严重的情况;B错误不选。(3)最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元;C正确。(4)发行人不存在最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表以外的投资收益的情况;D错误不选。

　　(二)在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件(重点)

　　1.发行人是依法设立且持续经营3年以上的股份有限公司;有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

　　2.最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长;或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30%;净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。

　　3.最近一期末净资产不少于2000万元，且不存在未弥补亏损。

　　4.发行后股本总额不少于3000万元。

　　提示：在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件财务指标要求：

　　(1)最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。(2)最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元;或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。(3)发行前股本总额不少于人民币3000万元。(4)最近一期期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%。(5)最近一期期末不存在未弥补亏损。

　　5.发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续己办理完毕;发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。

　　6.发行人应当主要经营一种业务，其生产经营活动符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策及环境保护政策。

　　7.发行人最近2年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。

　　提示：在主板和中小板上市的公司发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更

　　8.发行人应当具有持续盈利能力，不存在下列情形：

　　(1)发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响;

　　(2)发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响;

　　(3)发行人在用的商标、专利、专有技术、特许经营权等重要资产或者技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险;

　　(4)发行人最近1年的营业收入或净利润对关联方或者有重大不确定性的客户存在重大依赖;

　　(5)发行人最近1年的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益;

　　(6)其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的情形。

　　9.发行人依法纳税，享受的各项税收优惠符合相关法律法规的规定;发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖。发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。

　　10.发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份不存在重大权属纠纷。

　　11.发行人资产完整，业务及人员、财务、机构独立，具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力;与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争，以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易;发行人具有完善的公司治理结构，依法建立健全股东大会、董事会、监事会以及独立董事、董事会秘书、审计委员会制度，相关机构和人员能够依法履行职责。

　　12.发行人会计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，并由注册会计师出具无保留意见的审计报告;发行人内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证公司财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果，并由注册会计师出具无保留结论的内部控制鉴证报告;发行人具有严格的资金管理制度，不存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。

　　13.发行人的公司章程已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。

　　14.发行人的董事、监事和高级管理人员具备法律、行政法规和规章规定的资格，了解股票发行上市相关法律法规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任，且不存在下列情形：

　　(1)被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的;

　　(2)最近3年内受到中国证监会行政处罚，或者最近1年内受到证券交易所公开谴责的;

　　(3)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见的。

　　15.发行人及其控股股东、实际控制人最近3年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为;发行人及其控股股东、实际控制人最近3年内不存在未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券，或者有关违法行为虽然发生在3年前，但目前仍处于持续状态的情形。

　　16.发行人募集资金应当用于主营业务，并有明确的用途。募集资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应。发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户。

　　(三)首次公开发行股票的程序和承销

　　1.首次公开发行股票的程序

　　(1)中国证监会收到申请文件后，应在5个工作日内作出是否受理的决定。

　　(2)股票发行申请经核准后，发行人应自中国证监会核准发行之日起6个月内发行股票;超过6个月未发行的，核准文件失效，须重新核准。

　　2.证券的承销

　　证券承销业务采取代销或者包销方式。

　　(1)证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。

　　(2)向不特定对象公开发行的证券“票面总值”超过人民币5000万元的，应当由“承销团”承销。承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成。

　　(3)证券的代销、包销期限最长“不得超过90日”。

　　(4)股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量70%的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。发行成功的，应当在规定的期限内备案。

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