2013注册会计师《经济法》基础讲义：第3章(1)

　　六、外商投资企业投资者股权变更

　　(一)外商投资企业投资者股权变更的原因(了解)

　　(二)外商投资企业投资者股权变更应遵循的原则(了解)

　　外商投资企业投资者股权变更，应按规定经审批机关批准和登记机关变更登记，未经审批机关批准的股权变更无效。外商投资企业投资者股权变更必须符合中国法律、法规对投资者资格的规定和产业政策的要求。依照《外商投资产业指导目录》，不允许外商独资经营的产业，股权变更不得导致外国投资者持有企业的全部股权。因股权变更而使企业变成外资企业的，还必须符合外资企业法律制度所规定的设立外资企业的条件。需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权变更不得导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导地位。

　　(三)外商投资企业投资者股权变更的要求(记忆)

　　1.除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外商投资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25%。

　　2.经外商投资企业其他投资者同意。缴付出资的投资者可以依据《担保法》的有关规定，通过签订质押合同并经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质押给质权人。投资者不得质押未缴付出资部分的股权。投资者不得将其股权质押给本企业。在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权;未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押。

　　外商投资企业投资者与质权人签订股权质押合同后，应将下列文件报送批准设立该企业的审批机关审查：(1)企业董事会及其他投资者关于同意出质投资者将其股权质押的决议;(2)出质投资者与质权人签订的质押合同;(3)出质投资者的出资证明书;(4)由中国注册的会计师及其所在事务所为企业出具的验资报告。审批机关应自接到上述规定的全部文件之日起30日内决定批准或不批准。企业应在获得审批机关同意其投资者出质股权的批复后30日内，持有关批复文件向原登记机关办理备案。未按规定办理审批和备案的质押行为无效。

　　3.以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经有关国有资产评估机构对需变更的股权进行价值评估，并经国有资产管理部门确认。经确认的评估结果应作为变更股权的作价依据。

　　(四)外商投资企业投资者股权变更的审批与登记(记忆)

　　1.外商投资企业投资者股权变更的审批

　　外商投资企业投资者股权变更的审批机关为批准设立该企业的审批机关，如果中外合资经营企业、中外合作经营企业中方投资者的股权变更而使企业变成外资企业，且该企业从事外资企业法律制度所规定的限制设立外资企业的行业，则该企业中方投资者的股权变更必须经商务部批准。

　　2.外商投资企业投资者股权变更的登记

　　外商投资企业投资者股权变更的登记机关为原登记机关，经商务部批准的股权变更，由国家工商行政管理总局或其委托的原登记机关办理变更登记。

　　七、外国投资者并购境内企业(记忆)

　　外国投资者并购境内企业，是指外国投资者购买境内非外商投资企业(以下称“境内公司”)的股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业(以下称“股权并购”);或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产(以下称“资产并购”)。

　　(一)外国投资者并购境内企业应当遵循的原则

　　1.外国投资者并购境内企业，应当遵守中国的法律、行政法规和规章，遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原则，不得造成过度集中、排除或限制竞争，不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益，不得导致国有资产流失。

　　2.外国投资者并购境内企业，应当符合中国法律、行政法规和规章对投资者资格的要求及产业、土地、环保等政策。

　　3.外国投资者并购境内企业，涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的，应当遵守国有资产管理的相关规定。

　　4.外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人，应当按照中国税法规定纳税，接受税务机关的监督。

　　5.外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人，应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准登记、备案及变更手续。

　　(二)外国投资者并购境内企业的要求

　　境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避上述要求。

　　外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。当事人未予申报，但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重大影响的，商务部可以会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或其他有效措施，以消除并购行为对国家经济安全的影响。

　　【记忆提示】这一申报可称为国家安全审查。

　　外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债务。外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。外国投资者、被并购境内企业、债权人及其他当事人可以对被并购境内企业的债权债务的处置另行达成协议，但是该协议不得损害第三人利益和社会公共利益。债权债务的处置协议应报送审批机关。出售资产的境内企业应当在投资者向审批机关报送申请文件之前至少15日，向债权人发出通知书，并在全国发行的省级以上报纸上发布公告。

　　【记忆提示】股权收购涉及股东变更，债权债务主体可能发生变更，资产收购不涉及股东变更，债权债务主体不发生变更。

　　并购当事人应对并购各方是否存在关联关系进行说明，如果有两方属于同一个实际控制人，则当事人应向审批机关披露其实际控制人，并就并购目的和评估结果是否符合市场公允价值进行解释。当事人不得以信托、代持或其他方式规避上述要求。

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