2013注册会计师《经济法》基础讲义：第3章(3)

　　五、中外合作经营企业的组织形式、组织机构和经营管理(记忆)

　　(一)合作企业的组织形式

　　合作企业可以申请为具有法人资格的合作企业，也可以申请为不具有法人资格的合作企业。具有法人资格的合作企业，其组织形式为有限责任公司。除合作企业合同另有约定外，合作各方对合作企业承担的责任以其投资或者提供的合作条件为限。合作企业以其全部资产对其债务承担责任。不具有法人资格的合作企业，合作各方的关系是一种合伙关系。合作各方依照中国民事法律的有关规定，承担民事责任。

　　(二)合作企业的组织机构

　　合作企业设立董事会或者联合管理委员会作为合作企业的组织机构。具备法人资格的合作企业，一般设立董事会;不具备法人资格的合作企业一般设立联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题。董事会或者联合管理委员会成员不得少于3人。中外合作者的一方担任董事长、主任的，副董事长、副主任由他方担任。董事或者委员的任期由合作企业章程规定，但是每届任期不得超过3年，可以连任。(比较合营企业董事任期：4年)

　　董事会会议或者联合管理委员会会议每年至少召开一次，由董事长或者主任召集并主持。董事长或者主任因特殊情况不能履行职务时，由指定的副董事长、副主任或者其他董事、委员召集并主持。1/3以上的董事或者委员可以提议召开董事会会议或者联合管理委员会会议。董事会会议或者联合管理委员会会议应当有2/3以上董事或者委员出席方能举行，不能出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委员应当书面委托他人代表其出席和表决。董事会会议或者联合管理委员会会议作出决议，须经全体董事或者委员过半数通过。召开董事会会议或者联合管理委员会会议，应当在会议召开的10天前通知全体董事或者委员。董事会或者联合管理委员会也可以用通讯的方式作出决议。

　　下列事项由出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委员一致通过，方可作出决议：(1)合作企业章程的修改;(2)合作企业注册资本的增加或者减少;(3)合作企业的解散;(4)合作企业的资产抵押;(5)合作企业合并、分立和变更组织形式;(6)合作各方约定由董事会会议或者联合管理委员会会议一致通过方可作出决议的其他事项。(注意与合营企业比较：合营企业的终止，合作企业的资产抵押)

　　董事长或者主任是合作企业的法定代表人。董事长或者主任因特殊原因不能履行职务时，应当授权副董事长、副主任或者其他董事、委员对外代表合作企业。

　　合作企业设总经理1人，总经理及其他高级管理人员可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任。

　　合作企业成立后委托合作各方以外的他人经营管理的，必须经董事会或者联合管理委员会一致同意，并应当与被委托人签订委托经营管理合同。合作企业应当将董事会或者联合管理委员会的决议、签订的委托经营管理合同，连同被委托人的资信证明等文件一并报送审查批准机关批准。

　　六、外商先行回收投资的规定(记忆)

　　(一)外商先行回收投资的方式

　　中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内可以申请按下列方式先行回收其投资：(1)在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例;(2)经财政税务机关审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资;(3)经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。

　　(二)外商先行回收投资的法定条件

　　(1)中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有;(2)对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准;(3)中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任;(4)外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批;(5)外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。

　　七、中外合作经营企业的期限、解散和清算(记忆)

　　(一)合作企业的期限

　　合作企业的期限由中外合作者协商确定，并在合作企业合同中订明。合作企业期限届满，合作各方协商同意要求延长合作期限的，应当在期限届满的180日前向审查批准机关提出申请，说明原合作企业合同执行情况，延长合作期限的原因，同时报送合作各方就延长的期限内各方的权利、义务等事项所达成的协议。审查批准机关应当自接到申请之日起30日内，决定批准或者不批准。经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后的第一天起计算。

　　【记忆提示】比较合营企业：6个月前申请。

　　合作企业合同约定外国合作者先行回收投资，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满不再延长。但是，外国合作者增加投资的，经合作各方协商同意，可以向审查批准机关申请延长合作期限。

　　(二)合作企业的解散

　　合作企业在下列情形之一出现时解散：(1)合作期限届满;(2)合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营;(3)中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营;(4)合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现;(5)合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。

　　【记忆提示】届满、亏损、灾害、违约、违法、其他。比较合营企业：届满、亏损、违约、灾害、目的不达、其他+破产。差别在于合作企业违法、合营企业目的不达，合营企业破产。

　　(三)合作企业的清算

　　合作企业期满或者提前终止时，应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算。中外合作者应当依照合作企业合同的约定确定合作企业财产的归属。

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