2013注册会计师《经济法》基础讲义：第10章(1)

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　　第十章　合同法律制度(分则)

　　考情介绍与学习指导

　　本章包括四节，重点节是第一节转移财产权利的合同、第三节提供劳务的合同。重要知识点包括买卖合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、建设工程合同、运输合同、保管合同和仓储合同、委托合同、技术合同概述、技术开发合同。

　　本章主要题型包括单选题、多选题和案例题，而且，案例题是本章的必考题型，一般与合同法总则结合起来考查。本章作为全书的重要章节，知识点多，记忆量大，而且综合运用各个知识点的能力要求比较高，考生应当给予高度重视。

　　第一节　转移财产权利的合同

　　一、买卖合同(运用)

　　买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。买卖合同是双务、有偿的有名合同，除法律另有规定的以外，一般为诺成合同、非要式合同。

　　(一)双方当事人的权利义务

　　出卖人的主要义务就是交付标的物并转移标的物的所有权，而买受人的主要义务就是支付价款。

　　1.交付标的物

　　出卖人应当按照约定的期限交付标的物。当事人约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的，依照法律规定执行。标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。

　　出卖人应当按照约定的地点交付标的物。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照《合同法》的有关规定仍不能确定的，适用下列规定：(1)标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;(2)标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

　　出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。

　　2.转移标的物的所有权

　　出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物的所有权的义务。

　　出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，或法律另有其他规定的除外。买受人有确切证据证明第三人可能就标的物主张权利的，可以中止支付相应的价款，但出卖人提供适当担保的除外。

　　标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人，即订立所有权保留条款。

　　出卖具有知识产权的计算机软件等标的物的，除法律另有规定或者当事人另有约定的以外，该标的物的知识产权不属于买受人。

　　3.标的物的风险负担

　　(1)标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。(【记忆提示】控制标准)

　　(2)因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。(【记忆提示】违约标准)

　　(3)出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。(【记忆提示】利益标准)

　　(4)当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。(【记忆提示】交付标准)

　　(5)出卖人按照约定或者依照《合同法》有关规定将标的物置于交付地点买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。(【记忆提示】交付标准)

　　(6)出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。(【记忆提示】风险承担独立原则)

　　(7)因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。(【记忆提示】违约标准)

　　(8)标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。(【记忆提示】风险承担独立原则)

　　【例题·多选题】2009年5月12日，甲因农忙借用邻居乙的一头耕牛耕地三天。5月14日，甲、乙两人又以2 500元价格达成购买该耕牛的买卖合同，双方约定甲应在5月31日前付清价款。5月14日晚，当地爆发泥石流，导致耕牛灭失。根据合同法律制度的有关规定，下列表述中，正确的有(　)。

　　A.甲在5月12日取得耕牛的所有权

　　B.甲在5月14日取得耕牛的所有权

　　C.耕牛灭失的损失由甲承担

　　D.耕牛灭失的损失由乙承担

　　『正确答案』BC

　　『答案解析』合同成立是在5月14日，在合同成立时甲已经占有了标的物，所以合同成立生效后标的物就算交付了，耕牛是动产所以所有权在交付之日起就转移了，B正确。所以5月14日晚发生泥石流应该由甲承担耕牛灭失的损失，C正确。

　　4.标的物的检验

　　标的物出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求。

　　出卖人交付的标的物不符合质量要求的，买受人可以依法要求其承担违约责任。出卖人应当按照约定的包装方式交付标的物。对包装方式没有约定或者约定不明确的，依照《合同法》有关规定仍不能确定的，应当按照通用的方式包装，没有通用方式的，应当采取足以保护标的物的包装方式。

　　买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受上述通知时间的限制。

　　5.价款支付

　　买受人应当按照约定的数额支付价款。

　　买受人应当按照约定的地点支付价款。对支付地点没有约定或者约定不明确的，依照《合同法》的有关规定仍不能确定的，买受人应当在出卖人的营业地支付，但约定支付价款以交付标的物或者交付提取标的物单证为条件的，在交付标的物或者交付提取标的物单证的所在地支付。买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照《合同法》的有关规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。

　　出卖人多交标的物的，买受人可以接收或者拒绝接收多交的部分。买受人接收多交部分的，按照合同的价格支付价款;买受人拒绝接收多交部分的，应当及时通知出卖人。

　　6.买卖合同的特别解除规则

　　因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物。标的物的从物因不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物。

　　标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除合同，但该物与他物分离使标的物的价值显受损害的，当事人可以就数物解除合同。

　　出卖人分批交付标的物的，出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定，致使该批标的物不能实现合同目的的，买受人可以就该批标的物解除合同。

　　出卖人不交付其中一批标的物或者交付不符合约定，致使今后其他各批标的物的交付不能实现合同目的的，买受人可以就该批以及今后其他各批标的物解除。

　　买受人如果就其中一批标的物解除合同，该批标的物与其他各批标的物相互依存的，可以就已经交付和未交付的各批标的物解除合同。

　　(二)特种买卖合同

　　1.分期付款买卖合同

　　分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，双方应互相返还财产，出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费。

　　2.凭样品买卖合同

　　凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明。出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。凭样品买卖的买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物的质量仍然应当符合同种标的物的通常标准。

　　3.试用买卖合同

　　试用买卖的当事人可以约定标的物的试用期间。对试用期间没有约定或者约定不明确，依照《合同法》的有关规定仍不能确定的，由出卖人确定。试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。此外，如买受人已无保留地支付部分或全部价款，或对标的物进行试用以外的行为的，如出租、出售，也可视为同意购买。

　　4.以招标投标方式订立的买卖合同

　　招标投标买卖的程序，一般分为招标、投标、开标、验标、评标和定标。招标时，招标人发出招标公告。招标公告在性质上属于要约邀请。投标人投标为要约。投标后，招标人应当按照公告说明的时间，地点和程序开标。开标后，招标人应当先验标，将符合招标文件规定的标书当众予以拆封、宣读，以及由招标委员会确认不符合投标文中规定的标书及超过截止日期送达的标书的效力。然后，招标人组织评标并定标，定标为承诺。中标者不一定是出价条件最优惠者，招标人可以综合衡量招标人的条件选择中标人。中标人在接到中标通知后，在指定的期间与地点与招标人签订书面合同，买卖合同正式成立。

　　5.商品房买卖合同

　　(1)销售广告的性质认定。第一，有关商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，对出卖人无合同上的约束力。第二，就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，视为要约。第三，第二点的内容即使未订入合同，仍属于合同的组成部分，当事人违反这些内容的，承担违约责任。

　　(2)商品房预售合同的效力。商品房预售，出卖人必须申领商品房预售许可证明。出卖人未取得预售许可而与买受人订立预售合同的，合同无效，但是在起诉前取得预售许可的，合同有效。商品房预售合同应当办理登记备案手续，但该登记备案手续并非合同生效条件，当事人另有约定的除外。

　　(3)被拆迁人的优先权。拆迁人与被拆迁人按照所有权调换形式订立拆迁补偿安置协议，明确约定拆迁人以位置、用途特定的房屋对被拆迁人予以补偿安置，如果拆迁人将该补偿安置房屋另行出卖给第三人，被拆迁人请求优先取得补偿安置房屋的，应予支持。

　　(4)商品房买卖中法定解除权的行使。第一，因房屋主体结构质量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主体结构质量经核验确属不合格的;第二，因房屋质量问题严重影响正常居住使用的;第三，房屋套内建筑面积或者建筑面积与合同约定的面积误差比绝对值超过3%的;第四，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行的;第五，约定或者法定的办理房屋所有权登记的期限届满后超过一年，因出卖入的原因导致买受人无法办理房屋所有权登记的。

　　(5)可以适用惩罚性赔偿金的情形。在下列情形下，由于出卖人行为构成了欺诈，因此买受人可以在解除合同并赔偿损失的前提下，还可以要求出卖人承担不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金：第一，商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人;第二，商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人;第三，故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明;第四，故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实;第五，故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。

　　(6)商品房买卖合同与贷款合同的效力关系。第一，贷款合同未能订立，导致商品房买卖合同不能履行的，则当事人可以要求解除合同，并分析贷款合同未能订立的原因，在可归责于一方当事人的情况下，由该当事人赔偿损失。第二，商品房买卖合同无效、被撤销或者被解除，则贷款合同也应相应解除，出卖人应当将收受的房屋贷款和购房款的本金及利息分别返还给担保权人和买受人。

　　【例题·单选题】甲拟移民国外，遂与乙订立合同出售其房屋，并约定乙应当在房屋所有权变更登记手续办理完毕后支付价款。后甲取消了移民计划，并向乙表示不再办理房屋所有权变更登记。下列表述中，正确的是(　)。

　　A.合同尚未生效

　　B.合同生效，但是甲有权解除合同

　　C.合同生效，乙有权要求甲办理所有权变更登记并承担其他违约责任

　　D.合同生效，但乙只能请求甲赔偿损失

　　『正确答案』C

　　『答案解析』依法成立的合同，自成立时生效。本题中当事人意思表示一致签订合同，则合同生效;当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本题中甲拒绝办理变更登记，是违约行为，应当承担违约责任;并且乙可以要求甲继续履行合同，即办理变更登记。

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