2013注册会计师《经济法》基础讲义：第13章(2)

　　八、专利权的保护(记忆)

　　(一)专利权的期限

　　发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日 起计算。

　　(二)专利权的保护范围

　　发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

　　专利权的保护范围应当以权利要求书中明确记载的必要技术特征所确定的范围为准，也包括与该必要技术特征相等同的特征所确定的范围。等同特征是指与所记载的技术特征以基本相同的手段，实现基本相同的功能，达到基本相同的效果，并且本领域的普通技术人员无须经过创造性劳动就能够联想到的特征。

　　【例题·单选题】根据规定，确定外观设计专利保护范围的根据是( )。

　　A.说明书

　　B.图片或照片

　　C.实物模型或样品

　　D.说明书加图片或照片

　　『正确答案』B

　　『答案解析』外观设计的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。外观设计主要是看图片或照片。发明和实用新型主要看权利说明书。

　　(三)侵害专利权的行为

　　1.未经专利权人许可，实施其专利的行为。

　　2.假冒专利的行为。专利权终止前依法在专利产品、依照专利方法直接获得的产品或者其包装上标注专利标识，在专利权终止时许诺销售、销售该产品的，不属于假冒专利行为。

　　3.以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的行为。

　　4.侵夺发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请权以及其他权益的行为。

　　有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：

　　(1)专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的;(【记忆提示】权利用尽原则)

　　(2)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的;(【记忆提示】先使用原则)

　　(3)临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的;(【记忆提示】临时通过原则)

　　(4)专为科学研究和实验而使用有关专利的;(【记忆提示】科研免责原则)

　　(5)为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。(【记忆提示】行政审批药品)

　　(四)侵害专利权行为的法律责任

　　1.民事责任。侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支和权利人的损失。侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予1万元以上100万元以下的赔偿。

　　为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。 (【记忆提示】善意第三人免责)

　　【例题·单选题】甲商场在“五一”期间开展“优惠万万家”促销活动。有关部门发现甲商场销售的拉杆箱存在侵犯乙公司专利权的情形，但甲商场能够证明该产品的合法来源，且不知该产品是侵犯专利权的产品。下列表述中，正确的是(　)。

　　A.甲商场可以继续销售该产品

　　B.甲商场应停止销售该产品，但无需承担赔偿责任

　　C.甲商场不必停止销售该产品，但应承担赔偿责任

　　D.甲商场应停止销售该产品并承担赔偿责任

　　『正确答案』B

　　『答案解析』本题考核侵犯专利权行为的法律责任。根据规定，为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。

　　2.行政责任。

　　3.刑事责任。

　　(五)侵害专利权案件的处理

　　未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决;不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。

　　(六)诉前救济措施及诉讼时效

　　1.诉前救济措施。专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为的措施。申请人提出申请时，应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。人民法院应当自接受申请之时起48小时内作出裁定;有特殊情况需要延长的，可以延长48小时。裁定责令停止有关行为的，应当立即执行。当事人对裁定不服的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。申请人自人民法院采取责令停止有关行为的措施之日起15日内不起诉的，人民法院应当解除该措施。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因停止有关行为所遭受的损失。

　　为了制止专利侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，专利权人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的，驳回申请。人民法院应当自接受申请之时起48小时内作出裁定;裁定采取保全措施的，应当立即执行。申请人自人民法院采取保全措施之日起15日内不起诉的，人民法院应当解除该措施。

　　2.专利侵权诉讼时效。侵犯专利权的诉讼时效为2年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为2年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在继续，在该项专利权有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推2年计算。

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