2013年注册会计师《经济法》强化辅导讲义(16)

　　全套讲义：2013年注册会计师《经济法》强化辅导讲义汇总 

第四节　合同的履行

　　一、合同的履行原则

　　(一)约定不明的处理

　　合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定;仍不能确定的，适用下列规定：

　　(1)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

　　(2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。

　　(3)履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。

　　(4)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

　　(二)涉及第三人的合同

　　1.当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向债权人承担违约责任(合同相对性)。

　　2.当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人向债权人承担违约责任。

　　【考题·单选题】甲公司向乙公司订购一台生产设备，乙公司委托其控股的丙公司生产该设备并交付给甲公司。甲公司在使用该设备时发现存在严重的质量问题。下列关于甲公司权利的表述中，正确的是(　)。(2010年)

　　A.甲公司有权请求乙公司承担违约责任

　　B.甲公司有权请求丙公司承担违约责任

　　C.甲公司有权请求乙、丙公司连带承担违约责任

　　D.甲公司有权请求乙、丙公司按照责任大小按份承担违约责任

　　『正确答案』A

　　『答案解析』当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

　　(三)中止履行、提前履行与部分履行

　　1.债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。

　　2.债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

　　3.债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

　　二、同时履行抗辩权

　　同时履行抗辩权是指当事人互负债务且没有先后履行顺序，一方在对方未履行以前，有拒绝对方请求自己履行合同的权利。

　　三、先履行抗辩权

　　合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。

　　【例题·单选题】甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购买西服价款总值为9万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款6万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是(　)。

　　A.同时履行抗辩权

　　B.先履行抗辩权

　　C.不安抗辩权

　　D.撤销权

　　『正确答案』B

　　『答案解析』本题考核先履行抗辩权的行使。先履行抗辩权是指合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本题甲公司未按合同约定于8月1日前支付6万元货款，作为后履行一方的乙公司有权拒绝甲公司要求其履行交付西服的要求。

　　四、不安抗辩权

　　1.应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：①经营状况严重恶化; ②转移财产、抽逃资金，以逃避债务;③丧失商业信誉;④有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形 。

　　2.当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行;如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。

　　【考题·单选题】甲公司与乙公司订立货物买卖合同，约定出卖人甲公司将货物送至丙公司，经丙公司验收合格后，乙公司应付清货款。甲公司在送货前发现丙公司已濒于破产，遂未按时送货。根据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的是(　)。(2011年)

　　A.甲公司应向乙公司承担违约责任

　　B.甲公司应向丙公司承担违约责任

　　C.甲公司应向乙公司、丙公司分别承担违约责任

　　D.甲公司不承担违约责任

　　『正确答案』A

　　『答案解析』本题考核合同的履行。首先，题目中甲滥用不安抗辩权(题目中并不是“债务人”履行能力有问题，不能行使不安抗辩权)，构成违约。其次，题目是“向第三人履行”的合同。当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。所以是甲向乙承担违约责任，而不能向丙承担违约责任。

　　五、代位权

　　债务人怠于行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权。

　　(一)代位权行使的条件

　　1.债权人对债务人的债权合法;

　　2.债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害;

　　提示：债务人的懈怠行为必须是债务人不以诉讼方式或者仲裁方式向次债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权。

　　3.债务人的债权已到期，债权人的债权已到期;

　　4.债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

　　提示：专属于债务人自身的债权是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。

　　(二)代位权诉讼中的主体及管辖

　　1.在代位权诉讼中，债权人是原告，次债务人是被告，债务人为诉讼上的第三人。

　　2.在代位权诉讼中，如果债权人胜诉的，由次债务人承担诉讼费用，其他必要费用则由债务人承担。

　　3.代位权诉讼由被告住所地人民法院管辖。

　　(三)代位权行使的法律效果

　　1.经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权债务关系即予消灭。

　　2.债权人的债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。

　　3.在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。

　　六、撤销权

　　因债务人“放弃到期债权(未到期债权)、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产(受让人知道该情形的)”，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

　　1.撤销权的成立要件。根据《合同法》的规定，债权人行使撤销权，应当具备以下条件：(1)债权人须以自己的名义行使撤销权。(2)债权人对债务人存在有效债权。债权人对债务人的债权可以到期，也可以不到期。(3)债务人实施了减少财产的处分行为。(4)债务人的处分行为有害于债权人债权的实现。

　　提示：债务人的无偿行为(放弃债权、无偿转让财产)，不论第三人善意、恶意取得，均可撤销。债务人的有偿行为(以明显不合理的低价转让财产或者以明显不合理的高价收购他人财产)，如果第三人主观上无恶意，则不能撤销。

　　解释：一般认为，转让价达不到交易时交易地的指导价或市场交易价70%的，可视为明显不合理低价。转让价高于交易时交易地的指导价或市场交易价30%的，可视为明显不合理高价。

　　2.撤销权行使的期限

　　(1)撤销权自债权人“知道或者应当知道”撤销事由之日起1年内行使;

　　(2)自债务人的“行为发生之日”起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

　　提示：“5年”期间为除斥期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。

　　3.行使撤销权的法律效果

　　一旦人民法院确认债权人的撤销权成立，债务人的处分行为即归于无效。撤销权行使的目的是恢复债务人的财产，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。

　　4.撤销权诉讼中的主体与管辖

　　(1)在诉讼中，债权人为原告，债务人为被告，受益人或者受让人为诉讼上的第三人。

　　(2)撤销权诉讼由被告住所地人民法院管辖。

　　(3)债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担;第三人有过错的，应当适当分担。

　　【例题·多选题】甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已经到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。根据合同法律制度的规定，对甲公司的行为，乙公司可以采取的措施有(　)。

　　A.行使代位权，要求丙偿还20万元

　　B.请求人民法院撤销甲放弃债权的行为

　　C.乙行使权利的必要费用可向甲主张

　　D.乙应在知道或者应当知道甲放弃债权2年内行使撤销权

　　『正确答案』BC

　　『答案解析』(1)本题中甲公司是“明示放弃”债权，是一种积极行为，而不是怠于行使债权，因此债权人应行使撤销权而不是代位权，A错误，B正确;(2)债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担;第三人有过错的，应当适当分担，C正确;(3)撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起“1年内”行使，D错误。

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