(四)取回权(★★★)

　　1.一般取回权

　　(1)人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过“管理人”取回。

　　【提示】(2014年新增)债务人重整期间，权利人要求取回债务人合法占有的权利入的财产，不符合双方事先约定条件的，人民法院不予支持。但是，因管理人或者自行管理的债务人违反约定，可能导致取回物被转让、毁损、灭失或者价值明显减少的除外。

　　(2)(2014年新增)非债务人财产取回权行使的限制。如果权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用的，管理人有权拒绝其取回相关财产。

　　(3)(2014年新增)取回权行使时间。权利人依据企业破产法规定行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。

　　(4)(2014年新增)一般取回权的行使中涉及的善意取得制度。

　　表8.7债务人占有的他人财产被违法转让给第三人的处理规则

　　【例题7·单选题】甲公司租赁乙公司的注塑设备1台，在租赁期间人民法院受理了甲公司的破产申请，进入破产程序。乙公司出租的该台设备，应由乙公司(　　)。

　　A.向人民法院申报债权

　　B.向甲公司申请取回

　　C.向人民法院申请取回

　　D.向管理人申请取回

　　【答案】D

　　【解析】本题考核一般取回权的行使。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。

　　2.(2014年调整)代偿取回权

　　【提示】如债务人占有的他人财产毁损、灭失，此时存在第三人的相应保险金、赔偿金、代偿物，财产的权利人依法取回原标的物的保险金、赔偿金或代偿物的，即代偿取回权。

　　(1)权利人是否可以行使代偿取回权，取决于两个标准，如下：

　　①保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给债务人;

　　②代偿物虽已交付，但与债务人财产可以区分。

　　权利人只要满足以上①、②两个条件的任何一个，均可以依法行使代偿取回权。

　　(2)权利人均不满足上述①、②两个条件的，按照如下规则处理：

　　①财产毁损、灭失发生在破产申请“受理前”的，权利人因财产损失形成的债权，作为“普通破产债权”清偿;

　　②财产毁损、灭失发生在破产申请“受理后”的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生的债务，作为“共益债务”清偿。

　　【举例】甲企业将自己的办公设备出租给乙企业，在租赁期间人民法院受理了乙企业的破产案件，正常情况下，甲企业可以通过管理人行使取回权，取回该设备。如果该设备毁损或灭失，在毁损、灭失后可以获得保险赔偿的，该保险赔偿即构成了代偿物，假设该设备的保险金、赔偿金尚未交付给乙企业，此时应该将保险赔款全额支付给甲企业;如果该设备的保险金、赔偿金已经支付给乙企业，那么甲企业只能依照财产毁损是否发生在破产申请受理前或受理后来适用申报普通债权或作为共益债务随时清偿。

　　3.出卖人取回权

　　人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。

　　(1)(2014年新增)出卖人依据企业破产法的规定，通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、变更到达地，或者将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能实现，或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物，在买卖标的物到达管理人后，出卖人向管理人主张取回的，管理人应予准许。

　　(2)(2014年新增)出卖人对在运途中标的物未及时行使取回权，在买卖标的物到达管理人后向管理人行使在运途中标的物取回权的，管理人不应准许。

　　【提示】只要买受人之破产案件受理时货物尚在运途之中，出卖人向管理人表示行使取回权，即发生取回法律效力，并不要求出卖人必须在买受人(即管理人)收到货物前实际控制并取回货物。其后，管理人即使收到货物，也仅·处于保管人的地位。

　　【例题8·单选题】人民法院在受理甲公司破产申请时，查明乙公司已将合同约定的货物发运给买受人甲公司，但甲公司尚未收到且未付清全部价款。根据《企业破产法》的规定.对于该运输途中的货物，下列说法正确的是(　　)。

　　A.该标的物可以直接由管理人进行处置，拍卖的价款归还给乙公司

　　B.乙公司不得取回该标的物

　　C.可以由管理人支付全部价款，请求出卖人交付标的物

　　D.可以直接作为甲公司的财产，乙公司按照规定申报债权

　　【答案】C

　　【解析】本题考核出卖人的取回权。根据规定，人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款.请求出卖人交付标的物。

　　4.(2014年新增)买卖双方签订所有权保留条款的情形

　　(1)买卖合同双方当事人在合同中约定标的物所有权保留，在标的物所有权未依法转移给买受人前，一方当事人破产的，该买卖合同属于双方均未履行完毕的合同，管理人有权依据企业破产法的规定决定解除或者继续履行合同。

　　(2)出卖人或买受人的管理人决定继续履行合同的情形，如下表：

　　表8.8出卖人或买受人的管理人决定继续履行合同的情形

　　(3)出卖人或买受人的管理人决定解除合同的情形，如下表

　　表8.9出卖人或买受人的管理人决定解除合同的情形

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