第四章 合同法律制度

　　本部分仅介绍合同总则部分。

　　(一)格式条款

　　1、格式条款的解释

　　(1)对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释;对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。

　　(2)格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

　　2、格式条款提供方的说明义务

　　(1)提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。

　　(2)提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。

　　(二)约定不明时合同内容的确定规则

　　1、总原则

　　合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

　　2、具体规则

　　根据上述“总原则”仍不能确定的，依照下列规则确定：

　　(1)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

　　(2)履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。

　　(3)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

　　(4)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

　　(三)双务合同履行中的抗辩权

　　1、同时履行抗辩权

　　当事人互负债务，没有先后履行顺序，应当同时履行;一方在对方履行之前有权拒绝其对自己提出的履行要求;一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

　　2、先履行抗辩权

　　当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求;先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

　　3、不安抗辩权

　　(1)适用情形

　　应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：

　　①经营状况严重恶化;

　　②转移财产、抽逃资金，以逃避债务;

　　③丧失商业信誉;

　　④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

　　(2)行使程序

　　当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行;如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　(四)撤销权

　　1、撤销权行使的期限

　　自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

　　2、撤销权诉讼

　　(1)债权人为原告，债务人为被告，受益人或者受让人为诉讼上的第三人。

　　(2)债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担;第三人有过错的，应当适当分担。

　　(3)撤销权诉讼由被告(债务人)住所地人民法院管辖。

　　3、行使撤销权的法律效果

　　(1)一旦人民法院确认债权人的撤销权成立，债务人的处分行为即归于无效。

　　(2)撤销权行使的目的是恢复债务人的财产，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。

　　(五)合同的法定解除

　　1、因不可抗力致使不能实现合同目的;

　　2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;

　　3、当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;

　　4、当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。

　　提示：以上四种情况都属于严重违约的情况。

　　5、随时解除的4种情况要记住，可考多选题。

　　(六)违约责任

　　重点关注违约责任承担方式的选择，可选继续履行、采取补救措施以及损害赔偿。尤其要关注损害赔偿。

　　(1)赔偿损失

　　(2)违约金。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

　　(3)定金。

　　①定金是否有效?盯住实际交付、20%。

　　②定金能否适用?

　　因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则;因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行时，适用定金罚则。

　　③定金罚则

　　给付定金一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍(注意退一倍和罚一倍)返还定金。

　　④定金和违约金不能并用

　　当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，二者不能并用。

　　⑤定金和赔偿损失可以并用

　　买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。

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