第四章 合同法律制度

　　考点：合同成立的时间

　　【内容导航】：

　　合同成立的时间

　　【考频分析】：

　　考频：★★★

　　复习程度：熟悉本考点。本考点属于客观题的常设考点。

　　【主要考点】：合同成立的时间

　　在一般情况下，承诺生效时合同成立。当事人约定采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

　　(1)法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

　　(2)采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

　　【解释】上面2点体现实际履行与合同成立的关系(实质重于形式)。

　　考点：合同的履行规则

　　【内容导航】：

　　1.约定不明时合同内容的确定规则

　　2.向第三人履行和由第三人履行

　　【考频分析】：

　　考频：★★★

　　复习程度：熟悉本考点。本考点属于客观题的常设考点。

　　【主要考点】：合同的履行规则

　　1.约定不明时合同内容的确定规则

　　合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。如果仍然不能确定的，适用下列履行规则。

　　【解释】注意这里履行规则的顺位关系，先协议，然后按合同有关条款或者交易习惯，最终才按照法定的履行规则。

　　(1)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

　　(2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。

　　(3)履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。

　　(4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

　　(5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

　　(6)履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。

　　2.向第三人履行和由第三人履行

　　当事人约定由债务人向第三人履行的合同或者由第三人履行的合同，因为第三人不是合同的当事人，故第三人不承担违约责任，均应由合同的债务人向债权人承担违约责任。

　　【解释】因为“第三人”不是合同当事人，因此承担违约责任的是“债务人”，而不是“第三人”。

　　考点：双务合同的履行抗辩权

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　　1.履行抗辩权的类型

　　2.不安抗辩权

　　【考频分析】：

　　考频：★★★★

　　复习程度：掌握本考点。本考点属于客观题与主观题的常设考点。

　　【主要考点】：双务合同的履行抗辩权

　　1.履行抗辩权的类型

　　合同的履行抗辩权包括：同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。

　　2.不安抗辩权

　　不安抗辩权，是指双务合同中应先履行义务的一方当事人，有确切证据证明相对人财产明显减少或欠缺信用，不能保证及时给付时，有暂时中止履行合同的权利。该情形为：

　　①经营状况严重恶化;

　　②转移财产、抽逃资金，以逃避债务;

　　③丧失商业信誉;

　　④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

　　【解释】先履行义务的一方当事人在行使不安抗辩权时，应把握以下要点：①要有对方当事人不能履行合同的确切证据，否则，应承担违约责任。②当事人行使不安抗辩权，应及时通知对方中止履行合同，而不是立即解除合同。只有在对方当事人在合理期限内未恢复履行能力并且未提供担保时，方能解除合同。

　　考点：保证合同与保证人

　　【内容导航】：

　　1.保证合同

　　2.保证人

　　【考频分析】：

　　考频：★★★★★

　　复习程度：掌握本考点。本考点属于客观题的常设考点。

　　【主要考点】：保证合同与保证人

　　1.保证合同

　　(1)保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人的身份签字或者盖章，保证合同成立。

　　(2)第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。

　　(3)主合同中虽然没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。

　　【解释】保证合同为要式合同、单务合同、无偿合同、诺成合同、从合同。

　　2.保证人

　　保证合同当事人为保证人和债权人。担任保证人需要一定资格，法律对保证人的限制如下。

　　(1)企业法人的职能部门在任何情况下都不能成为保证人。

　　(2)企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

　　【解释】注意企业法人的职能部门与分支机构的不同规定。

　　(3)国家机关原则上不得为保证人。

　　(4)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人。但从事经营活动的事业单位、社会团体，可担任保证人。

　　(5)不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人身份订立保证合同后，就应当承担保证责任。

　　考点：保证责任

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　　1.保证的责任范围与主合同变更的责任处理

　　2.保证期间

　　3.共同担保下的保证责任

　　【考频分析】：

　　考频：★★★★★

　　复习程度：掌握本考点。本考点属于客观题与主观题的常设考点。

　　【主要考点】：保证责任

　　1.保证的责任范围与主合同变更的责任处理。

　　保证担保的责任范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。关于主合同变更的责任处理，主要把握三点内容：

　　(1)保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人，保证债权同时转让，保证人在原担保范围内对受让人承担担保责任;

　　(2)保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务部分，不再承担保证责任;

　　(3)保证期间，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的主合同变更，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。

　　2.保证期间

　　保证期间的作用主要在于界定保证人是否承担保证责任，债权人如果在保证期间主张权利，保证人要按规定承担保证责任，如果债权人没有在保证期间主张权利，保证人免责。

　　【解释】保证人与债权人“未约定”保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为“约定不明”，保证期间为主债务履行期限届满之日起2年。

　　3.共同担保下的保证责任

　　被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形时：

　　①债权人应当按照约定实现债权;

　　②没有约定或约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应先就该物的担保实现债权;

　　③第三人提供物的担保的，债权人可就物的担保实现债权，也可要求保证人承担保证责任;

　　④提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。

　　【解释】注意“债务人”提供物保与“第三人”提供物保的不同规定。

　　考点：定金

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　　定金

　　【考频分析】：

　　考频：★★★★★

　　复习程度：熟悉本考点。本考点属于客观题与主观题的常设考点。

　　【主要考点】：定金

　　(1)定金合同为实践合同，自实际交付定金之日起生效。

　　【解释1】定金合同、自然人之间的借款合同，是实践合同。

　　【解释2】抵押合同、质押合同、保证合同、定金合同，都应采取书面形式，是要式合同。

　　(2)定金罚则：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。

　　(3)定金数额不得超过主合同标的额的20%，超过部分无效。

　　(4)因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。

　　(5)如果在同一合同中，当事人既约定违约金，又约定定金的，在一方违约时，当事人只能选择适用违约金条款或者定金条款，不能同时要求适用两个条款。

　　考点：债权转让与债务承担

　　【内容导航】：

　　1.债权转让

　　2.债务承担

　　【考频分析】：

　　考频：★★★

　　复习程度：熟悉本考点。本考点属于客观题的常设考点。

　　【主要考点】：债权转让与债务承担

　　1.债权转让

　　(1)债权人转让债权，无须债务人的同意，但应当通知债务人。

　　(2)债务人对让与人享有的抗辩权和抵销权，可以向受让人主张。

　　2.债务承担

　　(1)债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

　　(2)债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

　　【解释】债权转让无需债务人同意;债务承担却需要债权人同意。

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