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　　普通合伙企业

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　　第五章 合伙企业法律制度

　　【知识点】普通合伙企业

　　普通合伙企业

　　考点1：普通合伙企业的设立

　　1.合伙人

　　(1)合伙人至少为2人以上，对于普通合伙企业合伙人数的最高限额，《合伙企业法》未作规定。

　　(2)合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织(如个人独资企业、合伙企业)。

　　(3)合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力，无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为普通合伙人。

　　(4)国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人。

　　2.出资

　　(1)合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，普通合伙人也可以用劳务出资。

　　(2)合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。

　　(3)合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。

　　【解释】只有普通合伙人可以以劳务出资，有限合伙人不得以劳务出资。

　　3.企业名称

　　(1)普通合伙企业应当在名称中标明“普通合伙”字样。

　　(2)特殊的普通合伙企业应当在名称中标明“特殊普通合伙”字样。

　　(3)有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。

　　4.合伙协议

　　(1)合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。

　　(2)修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意;但是，合伙协议另有约定的除外。

　　考点2：合伙企业的财产

　　1.合伙企业财产的构成

　　(1)合伙人的出资

　　合伙人的出资形成合伙企业的原始财产，合伙企业的原始财产是全体合伙人认缴的出资，而非各合伙人实际缴纳的财产。

　　(2)以合伙企业名义取得的收益

　　以合伙企业名义取得的收益，主要包括合伙企业的公共积累资金、未分配的盈余、合伙企业债权、合伙企业取得的工业产权和非专利技术等财产权利。

　　(3)依法取得的其他财产

　　合伙企业根据法律、行政法规的规定合法取得的其他财产，如合法接受的赠与财产等。

　　2.合伙企业财产的性质

　　(1)独立性

　　合伙企业的财产独立于合伙人，合伙人出资以后，一般说来，便丧失了对其作为出资部分的财产的所有权，合伙企业的财产所有权主体是合伙企业，而不是单独的每一个合伙人。(2011年案例分析题)

　　(2)完整性

　　合伙企业的财产作为一个完整的统一体而存在，合伙人对合伙企业财产权益的表现形式，仅是依照合伙协议所确定的财产收益份额或者比例。

　　(3)合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。

　　3.财产份额的转让

　　(1)对内转让

　　普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。

　　(2)对外转让

　　①除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。

　　②普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权;但是，合伙协议另有约定的除外。

　　4.财产份额的出质

　　普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意;未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。

　　考点3：合伙企业的事务执行

　　1.合伙事务执行的形式

　　(1)普通合伙人无论其出资多少，都对企业债务承担无限连带责任，因此，各合伙人无论其出资多少，都有权平等享有执行合伙企业事务的权利。

　　(2)一般情况下，由全体合伙人共同执行合伙事务。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，也可以委托一个或者数个合伙人执行合伙事务，其他合伙人不再执行合伙事务。由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行事务的合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况。

　　2.由一个或者数个合伙人执行合伙事务的

　　(1)对外代表权

　　委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业，其他合伙人不得对外代表合伙企业。

　　(2)监督权

　　委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务，但不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。

　　(3)查阅账簿权

　　合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。

　　(4)撤销委托权

　　受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。

　　(5)异议权

　　合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。如果发生争议，按照合伙协议约定的表决办法办理，合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。

　　3.重大事项的决议办法

　　除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：

　　(1)改变合伙企业的名称;

　　(2)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点;

　　(3)处分合伙企业的不动产;

　　(4)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利;

　　(5)以合伙企业名义为他人提供担保;

　　(6)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

　　4.非合伙人参与经营管理

　　(1)除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

　　(2)合伙人以外的经营管理人员属于非合伙人，无须对企业债务承担无限连带责任。

　　(3)被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。

　　5.合伙企业的损益分配

　　(1)合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。

　　(2)合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定;协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

　　(3)合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。

　　考点4：合伙企业与第三人的关系

　　1.对外代表权的效力

　　合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。(2007年案例分析题)

　　【相关链接1】合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。

　　【相关链接2】普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意;未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。

　　2.企业的债务清偿

　　(1)先企业后个人

　　合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人承担无限连带责任。

　　(2)无限连带责任

　　合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。

　　(3)内部追偿

　　如果某一合伙人实际支付的清偿数额超过其依照既定比例所应承担的数额，该合伙人有权就超过部分向其他未支付或者未足额支付应承担数额的合伙人追偿。

　　【解释】普通合伙人对外承担连带责任，对内承担按份责任。

　　3.合伙人的债务清偿

　　(1)合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务;也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。

　　(2)合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。

　　(3)债权人不能自行接管或者直接变卖该合伙人在合伙企业中的财产份额。

　　(4)人民法院强制执行普通合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权;其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照《合伙企业法》的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。

　　考点5：入伙

　　1.新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。

　　2.入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。

　　3.新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。

　　考点6：退伙

　　【解释】退伙包括自愿退伙(协议退伙.通知退伙)和法定退伙(当然退伙.除名)。

　　1.协议退伙

　　合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

　　(1)合伙协议约定的退伙事由出现;

　　(2)经全体合伙人一致同意;

　　(3)发生合伙人难以继续参加合伙的事由;

　　(4)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。

　　2.通知退伙

　　合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。

　　3.当然退伙

　　(1)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;

　　(2)个人丧失偿债能力;

　　(3)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产;

　　(4)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格;

　　(5)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。

　　【解释1】(1)普通合伙人丧失偿债能力的，当然退伙;(2)有限合伙人丧失偿债能力的，无须退伙。

　　【解释2】(1)普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业;其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人当然退伙;(2)作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

　　【解释3】退伙事由实际发生之日为退伙生效日。

　　4.除名

　　合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：

　　(1)未履行出资义务;

　　(2)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失;

　　(3)执行合伙事务时有不正当行为;

　　(4)发生合伙协议约定的事由。

　　【解释】对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。

　　考点7：特殊的普通合伙企业

　　特殊的普通合伙企业(如会计师事务所、律师事务所)适用普通合伙企业的一般规定，其特殊性主要体现在债务责任的承担上。

　　1.普通债务

　　合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。

　　2.特定债务

　　(1)对外

　　一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。(2011年案例分析题)

　　(2)对内

　　合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。

　　3.执业风险防范

　　(1)特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金，同时办理职业保险(职业责任保险)。

　　(2)执业风险基金，主要是指为了化解经营风险，特殊的普通合伙企业从其经营收益中提取相应比例的资金留存或者根据规定上缴至指定机构所形成的资金。

　　(3)执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。

　　(4)执业风险基金应当单独立户管理。

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