三、案例分析题(本题型共4小题55分。第1小题l2分，第2小题13分，第3小题13分，第4小题17分。其中第二道题可以选用中文或英文解答，如使用英文解答，须全部使用英文，答题正确的，增加5分。本题型最高得分为60分。)

　　39A、B、C三家公司均为境外专门从事奶粉生产的企业，其产品主要的市场在我国甲地。三家公司的奶粉均通过我国境内供应链在我国销售，在当地占有较大的市场份额。2012年发生以下与商业经营有关的事项：

　　(1)为了巩固甲地该产品的市场利润，避免竞争，A、B、C三家公司在境外达成了一项协议，约定了三家厂商生产的同类婴幼儿奶粉对甲地的基准价格，缔约的任何一方不得低于该基准价格，否则会受到相应的制裁。

　　(2)A、B、C三家公司为了进一步维护产品价格，还分别与境内下游的各经销商与零售商达成了协议。根据该协议约定，A、B、C三家公司的经销商转售和零售商出售必须遵照约定的价格，对于销售不畅的经销商由生产企业给予一定的优惠条件，但绝对不允许降价销售，如降价销售的，奶粉企业会给予其扣除返利、取消供货等相应处罚。

　　(3)A公司在境内乙地市场销售额为1500万元，经相关部门测算，奶粉在当地市场的销售额总量为1亿元，在乙地市场上还有一家经营者D公司，该公司与A公司都属于奶粉的生产商，D公司在乙地的市场销售额为6500万元，A公司为了抢占并扩展乙地的市场，当年准备并购该经营者60%的股份，并购前A公司和D公司2011年营业额资料如下：

　　另知，A公司并购前未持有该经营者任何的股份，也没有被同一股东持有股份，不存在任何的关联关系。

　　要求：根据反垄断法律制度的规定，分析说明下列问题。

　　(1)A、B、C三家公司达成的协议属于何种协议?是否符合法律规定?

　　(2)A、B、C三家公司境外订立的协议是否适用我国《反垄断法》的规定?并说明理由。

　　(3)A、B、C三家公司与下游经销商和零售商达成的协议属于何种协议?是否符合法律规定?

　　(4)作为多个经营者，A公司与D公司是否共同具有乙地的市场支配地位?并说明理由。

　　(5)A公司并购D公司是否属于反垄断法规定的经营者集中?并购之前是否需要向国务院商务主管部门申报?并分别说明理由。

　　参考解析:

　　(1)A、B、C三家公司达成的协议属于横向垄断协议中的固定商品价格的协议。该类协议被我国《反垄断法》所禁止。

　　(2)A、B、C三家公司境外订立的协议适用我国《反垄断法》的规定。根据规定，中华人民共和国境内经济活动的垄断行为，适用本法。中华人民共和国境外的垄断行为，对境内市场竞争产生排除、限制影响的，适用本法。本题中，A、B、C三家公司协议虽然是在境外达成的，但对我国市场产生了影响，适用我国《反垄断法》的规定。

　　(3)三家公司与下游经销商达成的协议属于纵向垄断协议中的限定向第三人转售商品的最低价格的协议。该类协议被我国《反垄断法》所禁止。

　　(4)作为多个经营者，A公司与D公司共同具有乙地的市场支配地位。根据规定，两个经营者在相关市场的市场份额合计达到2/3的，即可推定为具有市场支配地位。本题中，A公司与D公司在乙地的市场份额达到了80%，超过了2/3的标准，因此可以推定为A公司和D公司共同具有乙地的市场支配地位。

　　(5)①A公司并购D公司属于反垄断法中规定的“经营者集中”。根据规定，经营者集中的情形包括经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权。本题中，A公司并购D公司60%的股份，足以达到控制的要求，因此属于反垄断法中所规定的“经营者集中”。

　　②A公司并购D公司之前应向国务院商务主管部门申报。根据规定，参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币的，需要向国务院商务主管部门申报。本题中，A公司和D公司在境内的营业额总额为21亿元人民币，超过了20亿元人民币：A公司和D公司各自的营业额也均超过了4亿元，因此需要在并购前申报。

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