4. 甲股份有限公司(下称“甲公司”)2014年3月准备申请首次公开发行股票并在主板上市。

　　(一)上市辅导阶段

　　在保荐机构的辅导阶段，保荐机构A证券公司发现以下问题：

　　(1)甲公司于2010年6月成立，于2011年8月，由有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司，变更后持续经营至今。

　　(2)2012年3月，甲公司的实际控制人由乙公司变为丙公司。丙公司成为实际控制人后，将本公司的副总会计师派入甲公司兼任财务人员。

　　(3)截止于2013年12月31日，甲公司经审计的相关财务资料如下：

　　单位：万元

　　(注：表内无形资产中含土地使用权1 200万元)

　　(4)甲公司曾于2010年10月未经法定机关核准，擅自公开发行过债券。

　　(二)发行阶段

　　甲公司经过上市辅导期后向证监会提出发行申请，证监会予以核准，发行和询价的情况如下：

　　(1)担任甲公司股票发行的主承销商(保荐人)为A证券公司，本次发行股份数量为4.5亿股，发行方式采用网下向询价对象询价配售与网上资金申购定价发行相结合的方式，A证券公司对证券投资基金管理公司、证券公司、财务公司、信托投资公司、保险公司和合格境外机构投资者(QFII)共计47家询价对象进行了初步询价，47家询价对象拟申购股份数量共4亿股。询价对象的报价统计如下表：

　　单位：家/股份数

　　甲公司和A证券公司在报价的基础上，仅剔除了报价为5元的申购数量，以剩余报价和拟申购数量确定了发行价格为每股3.25元。

　　(2)甲公司和A证券公司确定的网下初始发行股份数量为3.5亿股，网上初始发行数量为1亿股。其中，A证券公司的保荐代表人张某认为，网下发行股份数量应由网下机构投资者平等认购，不得向任何机构优先配售股份。

　　(3)甲公司股票发行中，网上投资者申购数量为8 000万股，网下机构投资者申购数量为4亿股。

　　要求：根据证券法律制度的规定，分析回答下列问题。

　　(1)甲公司存续期限是否符合首发并上市的要求?并说明理由。

　　(2)甲公司实际控制人的变化和人员是否符合首发并上市的要求?并说明理由。

　　(3)甲公司的财务指标是否符合首发并上市的要求?并说明理由。

　　(4)甲公司曾于2010年10月擅自公开发行过债券是否构成本次首发并上市的法定障碍?并说明理由。

　　(5)询价后甲公司和A证券公司剔除后剩余有效报价投资者数量是否符合询价规定?并说明理由。

　　(6)询价后甲公司和A证券公司剔除后的拟申购数量是否符合规定?并说明理由。

　　(7)甲公司和A证券公司确定的网下初始发行股份数量是否符合规定?并说明理由。

　　(8)保荐代表人张某的说法是否正确?并说明理由。

　　(9)甲公司股票网上申购数量不足是否应当中止发行?并说明理由。

　　[答案]

　　(1)甲公司存续期限符合要求。(0.5分)根据规定，发行人应当是自成立后持续经营时间在3年以上的股份有限公司;或者按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的有限责任公司，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。本题中，甲公司变更为股份有限公司时，按原账面净资产值折股，且有限责任公司持续经营时间超过了3年，因此甲公司存续期限符合规定要求。(1.5分)(2014年教材P202)

　　(2)首先，甲公司实际控制人的变化不符合要求。根据规定，发行人最近3年内实际控制人应当没有发生变更。甲公司的实际控制人在两年前由乙公司变为丙公司，不符合要求。(1分)其次，根据规定，发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。甲公司控股股东的副总会计师在甲公司兼任财务人员，不符合要求。(1分)(2014年教材P202)

　　(3)①根据规定，发行人最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3 000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。甲公司的净利润符合要求。(1分)(2014年教材P204)

　　②根据规定，发行人最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5 000万元;或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。甲公司的营业收入符合要求。(1分)(2014年教材P204)

　　③根据规定，发行人最近一期期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%。甲公司的无形资产比例为(13 900-1 200)÷58 300×100%=22%，不符合要求。(1分)(2014年教材P204)

　　(4)甲公司的行为不构成法定障碍。(0.5分)根据规定，发行人最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券，构成首次发行股票并上市的法定障碍，本题中，甲公司的该行为已经超过了36个月。(0.5分)(2014年教材P205)

　　(5)剔除后剩余有效报价投资者数量符合询价规定。(0.5分)根据规定，公开发行股票数量在4亿股以上的，有效报价投资者的数量不少于20家，不多于40家。本题中，公开发行股票数量为4.5亿股，询价后，剔除了报价为5元的投资者后剩余的有效报价投资者数量为35家(47-1-2-1-2-1-5)，符合规定。(2分)(2014年教材P215)

　　(6)询价后甲公司和A证券公司剔除后的拟申购数量符合规定。(0.5分)根据规定，网下投资者报价后，发行人和主承销商应当剔除申购总量中报价最高的部分，剔除部分“不得低于”所有网下机构投资者拟申购总量的10%。本题中，剔除报价最高的申购股份数量为0.9亿股，为网下机构投资者拟申购总量4亿股的22.5%(0.9/4)，因此符合规定。(1分)(2014年教材P215)

　　(7)甲公司和A证券公司确定的网下初始发行股份数量符合规定。(0.5分)根据规定，发行后总股本超过4亿股的，网下初始发行比例不低于本次公开发行股份数量的70%。本题中，甲公司发行后股本总额超过4亿股，本次公开发行股份数量为4.5亿股，其70%为3.15亿股，确定网下初始发行股份数量3.5亿股，因此符合规定。(1分)(2014年教材P215)

　　(8)保荐代表人张某的说法不正确。(0.5分)根据规定，首次公开发行股票中，应安排不低于本次网下发行股票数量的40%优先向通过公开募集方式设立的证券投资基金(公募基金)和由社保基金投资管理人管理的社会保障基金(社保基金)配售。(1.5分)(2014年教材P215)

　　(9)不应当中止发行。(0.5分)根据规定，网上投资者申购数量不足网上初始发行量的，可回拨给网下投资者。(1分)(2014年教材P215)

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