三、简答题
41.答：(1)对于有限责任公司法人的设立主要采用严格准则主义，对于股份有限公司和其他非公司法人的设立仍采用行政许可主义;
(2)对于机关法人的设立采用强制设立主义;
(3)对于事业单位法人和社会团体法人的设立，根据《民法通则》第50条第2款的规定，分别采用两种不同的原则：不需要办理法人登记的，其设立采用特许主义，需要办理法人登记的，因其一般要经过主管部门审查同意，其成立采用的是行政许可主义。
42.答：民事法律行为的有效条件包括：(1)行为人合格。它指的是行为人应当具有相应的民事行为能力。
(2)行为人意思表示真实。意思表示真实就是说行为人表现于外部的表示与其内在的真实意志相一致。
(3)行为内容合法。根据《民法通则》的规定，行为内容合法表现为不违反法律和社会公共利益、社会公德。
(4)行为形式合法。民事法律行为的形式也就是行为人进行意思表示的形式。凡属要式的民事法律行为，必须采用法律规定的特定形式才为合法，而不属要式民事法律行为，则当事人在法律允许的范围内选择口头形式、书面形式或其他形式作为民事法律行为的形式皆为合法。
43.答：缔约过失责任是指当事人一方因在缔约期间具有过失而导致合同不成立、无效或被撤销，而对他方所受的损害承担赔偿责任。违约责任是指合同当事人不履行合同时，依法应当承担的法律责任。违约责任与缔约过失责任的区别在于：首先，责任的性质不同。违约责任是当事人违反有效合同产生的责任，而缔约过失责任产生的宗旨是为了解决在没有合同法律关系的情况下因一方的过失而造成另一方信赖利益损失的问题。其次，违约责任可以由当事人约定责任形式，而缔约过失责任是一种法定责任，不能由当事人约定责任形式。第三，赔偿范围不同，违约责任要求赔偿期待利益的损失，而缔约过失责任赔偿的是信赖利益的损失。第四，我国法律没有规定缔约过失责任的免责事由，但对违约责任的免责事由却有明确的规定。
四、论述题
44.答：物权法定原则是物权法的一项基本原则，它的产生和发展有其必要性和客观依据。物权法定主义源于罗马法，是指物权的种类和内容由法律统一规定，而不允许当事人自由改变。物权法定被视为物权法的首要原则，在整个物权法结构体系中处于枢纽的地位。物权法定包括四个方面的内容，即物权种类法定、物权内容法定、物权效力法定和物权公示方法法定。
(1)物权种类法定是指物权类型除法律明确规定之外，不得创设。当事人不得创设没有规定的新的物权类型，称为“类型强制”。法律规定了几种物权类型，就承认这几种物权类型，如果当事人为了自身的利益而创设了新类型物权，那么该新物权将得不到法律的承认，这种创设也是自始无效的，不具有物权法上的效力。
(2)物权内容法定，即物权权能的法定，是指物权主体的权利义务的内容由法律明确规定。当事人不得创设与物权的法定内容相悖的物权，即“内容固定”。《物权法》规定了各种物权具体应含有哪些内容，例如所有权，其内容表现为占有、使用、收益、处分这四项权能，当事人设定的所有权最多可包含这四项内容，如果另外又增设了其他内容，那这种增设也是无效的，法律对此不予承认。要求物权人在行使其物权时，必须严格遵守法定的物权权利的范围，超出或违反法律对物权权能的规定，视为权利滥用，为法律所不许。
(3)物权效力法定是指物权的法律效力由法律明确规定，不得由当事人创设。当事人为物权变动时，其行为若违反了法律的规定，那么就是无效的，在物权变动中，当事人的行为若想具有物权法上的效力，就必须符合法律对物权变动的各项要求，此为“效力法定”。物权效力就是物权所具有的法律强制力，为物权权能在法律上的合理延伸。物权因法律赋予的直接支配排他性，产生了不同的效力。各物权既有共同的效力，也分别有其自身特有的效力，但均以法律规定为限。
(4)物权变动的公示方法法定，就是法律明确规定物权变动时应当采用的公示方法，非以法定方法公示，物权变动行为无效或不得对抗第三人。当事人之间进行的物权变动，必须进行公示，且公示的方法必须符合《物权法》的规定。例如，动产的公示为交付(占有)，不动产的公示为登记。只有如此，才能获得法律所赋予的物权变动的公信力，否则将承担物权变动不生效或被撤销或不能对抗第三人的不利的法律效果，此为“公示方法法定”。物权变动直接影响相对人及第三人利益，关系到社会经济秩序和交易安全，客观上要求物权变动应当采取一定方式公布于众，使外人能清楚地认识物权变动的内容。各国法律正基于上述原因，大多明确规定物权变动的公示方法，严格物权变动形式。
五、案例分析题
45.答：(1)按照民法通则的规定，公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。著作权是一项民事权利，包括作者署名权和获得报酬权。小强对自己的作品享有著作权，也当然享有署名权和获得报酬权。
(2)该儿童读物出版社是教育厅下属的一个具有独立法人资格的企业，不是教育厅的工作部门。《民法通则》第36条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力。依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”因而该儿童读物出版社在没有得到教育厅授权的情况下，其行为仅代表自己的意志，不能代表教育厅，它必须对自己行为的后果负责。该儿童读物出版社与小强之间的关系是平等主体间的民事关系，适用平等自愿、等价有偿的原则，该儿童读物出版社选用小强的作品，就应该依照我国《著作权法》为小强署名并支付报酬。
46.答：
(1)有效。本案中百货组以伟达商场名义，使用伟迭商场公章，而时尚服装厂并不知悉伟达商场的内部规定，这实际上形成了百货组作为代理人为伟达商场代订合同的事实，因而合同有效。
(2)买方的权利义务由伟达商场享有和承担。因为实际上伟达商场是被代理人。
(3)由伟达商场承担。因为买卖合同中动产的风险在交付时转移，百货组已提走货物，风险在运输途中已转归买方，因此损失由买方承担。
(4)属不当得利性质，应由时尚服装厂承担损失。因为买方对此并不知悉，没有恶意，故应以现存利益为限负返还责任。
(5)双良商场对4辆汽车价值以外的债权承担保证责任。
(6)如果汽车被毁，双良商场的保证责任范围应包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。
(7)通达公司不应承担100包货物被烧毁的损失。因为货运合同的承运人对运输过程中货物的毁损灭失所负的赔偿责任，可基于不可抗力这一抗辩事由而免责。
(8)通达公司不可要求对方支付运费。因为货物在运输过程中因不可抗力灭失的，承运人不得要求支付运费。
(9)应由通达公司承担举证责任。因为通达公司因不可抗力而免予赔偿责任。作为免责方应负举证责任以证明不可抗力的成立。
