2011年政法干警考试《民法学》精讲笔记(2)

　　(1)三种监护：以父母为核心

　　未成年人的法定监护人顺序：(同样适用于未成年的精神病人)

　　①父母;----未离婚的承担共同责任;离婚的，不和孩子生活的一方承担补充连带责任

　　②祖父母、外祖父母

　　③(成年)兄、姐

　　④其他亲属、朋友，经未成年人父母所在单位或未成年人住所地居委会、村委会同意

　　⑤未成年人父母所在单位或未成年人住所地居委会、村委会或民政部门

　　除父母之外，其他有监护资格的人可以协议确定监护人。

　　精神病人的法定监护人顺序：

　　①配偶

　　②父母

　　③成年子女

　　④其他近亲属

　　⑤其他亲属、朋友，经精神病人所在单位或住所地居委会、村委会同意

　　⑥精神病人所在单位或住所地居委会、村委会或民政部门

　　监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外;被委托人确有过错的，负连带责任。

　　法定监护人与受托监护人对责任承担的协议只对内部有效

　　委托监护必须有明确的委托协议，因此学校、幼儿园对孩子没有任何监护的关系，只是教育与被教育、管理与被管理的关系，因为监护是一种身份关系

　　学校、幼儿园对孩子侵权或被侵权承担责任，是按过错来承担侵权责任

　　(2)指定监护的特殊问题

　　对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。

　　对指定监护不服可以诉讼，前提是已经被指定了(前置程序)

　　监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人承担(连带的)监护责任。

　　前一顺序有监护资格的人无监护能力或者对被监护人明显不利的，人民法院可以根据对被监护人有利的原则，从后一顺序有监护资格的人中择优确定。被监护人有识别能力的，应视情况征求被监护人的意见。

　　监护人可以是一人，也可以是同一顺序中的数人。

　　(3)监护人的职责与法律责任

　　①除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产(否则处分行为无效―――比如监护人用被监护人的钱买房子，并不是房屋买卖合同无效，而是买的房子归被监护人所有)

　　②监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任;给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格

　　③注意：被监护人侵权时，监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。(但前提是被减轻的部分必须有人来承担，如果没有，则监护人即使尽了监护责任，也要承担全部的民事责任)

　　4.宣告失踪

　　(1)条件：下落不明满两年;

　　A、有失踪的事实

　　B、上述事实持续满两年

　　(2)期间的计算方法：

　　期日是指某个时间点;

　　期间是指一段时间。

　　期间分为权利消灭的期间(诉讼时效、除斥期间)和权利发生的期间(如申请宣告失踪、宣告死亡的需要等待的2年或4年的时间)

　　起算点：从事故发生之日或走失之日起;战争期间失踪的，从战争结束之日起，起算日不计入期间

　　期间的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日为期间的最后一天

　　期间的最后一天的截止时间为二十四点。有业务时间的，到停止业务活动的时间截止

　　民通意见规定公告期间为半年，但民事诉讼法已经规定公告期为三个月，应以三个月为准，

　　(3)申请人

　　申请宣告失踪的利害关系人，包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人(债权人、债务人、合伙人)，申请宣告失踪没有先后顺序

　　(4)代管人

　　失踪人的财产由他的配偶、父母 、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。

　　代管人没有先后顺序，代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。

　　无民事行为能力人、限制民事行为能力人失踪的，其监护人即为财产代管人。

　　失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。

　　代管人直接以自己的名义作为诉讼的原告或被告

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