2011年政法干警考试《民法学》精讲笔记(8)

　　1.抵押物的合格

　　用于抵押的财产要具有价值，且具有可执行性

　　【担保法】第三十七条 下列财产不得抵押：

　　(一)土地所有权：

　　(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第(五)项、第三十六条第三款规定的除外;

　　(三)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;

　　(四)所有权、使用权不明或者有争议的财产;

　　(五)依法被查封、扣押、监管的财产;

　　(六)依法不得抵押的其他财产。

　　《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》

　　47、以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。

　　48、以法定程序确认为违法、违章的建筑物抵押的，抵押无效。

　　49、以尚未办理权属证书的财产抵押的，在第一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，可以认定抵押有效。

　　当事人未办理抵押物登记手续的，不得对抗第三人。

　　52、当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效。

　　53、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。

　　54、按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。

　　共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。

　　55、已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权的效力。

　　【担保法】第三十五条 抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。(35条废除了)

　　《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》

　　51、抵押人所担保的债权超出其抵押物价值的，超出的部分不具有优先受偿的效力。

　　财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。

　　2.抵押生效： 注意：在物权法出台后会有改变

　　(1)抵押合同+抵押登记=抵押权(合同生效)

　　(2)抵押合同(产生抵押权)+登记=对抗力(对抗其他物权人，而非债权人)

　　【担保法】第三十八条 抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。

　　【担保法】第四十一条 当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。

　　【担保法】第四十二条 办理抵押物登记的部门如下：

　　(一)以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门;

　　(二)以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门;

　　(三)以林木抵押的，为县级以上林木主管部门;

　　(四)以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门;

　　(船舶、航空器的抵押登记是对抗要件，不是生效要件)

　　(五)以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。

　　【担保法】第四十三条 当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。

　　当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。

　　《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》

　　56、抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。

　　法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。

　　59、当事人办理抵押物登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。但是，未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。

　　60、以担保法第四十二条第(二)项规定的不动产抵押的，县级以上地方人民政府对登记部门未作规定，当事人在土地管理部门或者房产管理部门办理了抵押物登记手续，人民法院可以确认其登记的效力。

　　61、抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。

　　62、抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有权为第三人所有的，抵押权的效力及于补偿金;抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的所有人的，抵押权的效力及于附合物、混合物或者加工物;第三人与抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押权的效力及于抵押人对共有物享有的份额。

　　63、抵押权设定前为抵押物的从物的，抵押权的效力及于抵押物的从物。但是，抵押物与其从物为两个以上的人分别所有时，抵押权的效力不及于抵押物的从物。

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