2011年政法干警考试《民法学》精讲笔记(9)

　　1、区分标准：两个合同相互间是否具有手段和目的的关系

　　(1)预约，指约定将来订立一定合同的合同;因履行预约而订立的合同为本约。

　　(2)预约以订立本约为其给付内容。双方当事人互负此项使本约成立的债务的，称为“双务(方)预约”，仅一方当事人负担此项债务的，称“单务(方)预约”。

　　(3)预约的目的在于在将来订立本约。当事人之所以不直接订立本约，是因为有时订立本约的条件尚未成熟，于是当事人先订立预约，使对方受其约束，以确保本约的订立。

　　2、区分意义：

　　(1)预约的债务人不履行订立本约的义务时，债权人可通过诉讼请求其履行，从而通过裁判的方式成立本约;为求诉讼经济，债权人可合并请求订立本约和履行本约。

　　(2)预约具有一定程度的担保功能，即担保当事人在将来可以订立并履行本约，从而实现自己的利益。

　　(九)确定合同与射幸合同

　　1、区分标准：给付的内容和范围在合同成立时是否确定

　　(1)确定合同，又称实定合同，是指给付的内容和范围在合同成立时就已经确定的合同。一般的合同均为确定合同。

　　(2)射悻合同，又称机会合同，是指给付的内容和范围在合同成立时并不确定，而是要取决于合同成立后是否发生偶然事故的合同。例如保险合同、抽奖合同、博彩合同。射体合同除法律特别承认的以外，均属非法。

　　2、区分意义：

　　(1)确定合同一般要求等价有偿，不能显失公平，否则会影响合同的效力(可撤销); 射体合同则不要求等价有偿。

　　(2)射幸合同因双方的给付义务严重不对等，故其类型应以法律有明文规定者为限。例如彩票在我国为合法，但赌博则为非法。

　　(十)一时的合同与维续性合同

　　1、区分标准：时间因素对确定给付的内容和范围是否发生影响

　　(1)一时的合同，指时间因素对给付的内容和范围并无影响，合同目的因一次给付即可实现的合同。此所谓一次给付，既包括一次履行完毕，也包括分期履行，例如分期付款或分期交货。在后一种情形，因其总给付系自始确定，时间因素对于给付的内容和范围并无影响。(一时的合同乃是常态现象，故现代的债法多以其作为规范对象。)

　　(2)继续性合同，是指给付的内容和范围因时间的经过而有变化，使得合同目的须经持续的给付才能实现的合同。例如雇佣/劳动合同、租赁合同、仓储合同、合伙合同、供应水电气热力的合同。 继续性合同不同于分期付款或分期交货的合同，因为在后者中，给付系自始确定，时间因素对于给付的内容和范围并无影响。

　　2、区分意义：

　　(1)合同无效、被撤销或被解除时，其效力是否溯及既往不同：一时的合同，因具有恢复原状的可能，故其因无效等原因而消灭时，一律自始归于消灭; 合同因违约而解除时，原则上溯及既往，双方有义务恢复原状。 继续性合同消灭时，因无恢复原状的可能或不宜恢复原状，故其无效、被撤销或被解除时，仅向将来发生效力，已经过去的合同关系不受影响。

　　(2)违反继续性合同，原则上应区别“个别给付”与“整个合同”予以处理：对个别给付，可直接适用合同法有关违约责任的规定;对整个合同而言，因违约而被解除时，应无溯及力。违反一时的合同则未必如此。

　　(3)继续性合同的期限届满时，当事人可采用默示的方式延长合同期限，如《合同法》第236条:“租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。”

　　(十一)其他合同分类：

　　1、物权合同、债权合同、身份合同

　　2、民事合同、商事合同、行政合同

　　3、强制合同、非强制合同

　　4、格式合同、非格式合同

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