文章责编：zhangguojuan
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| 第 7 页：参考答案 |
六、案例分析题
59.【参考答案】(1)章某构成犯罪，王某构成犯罪，李某构成犯罪。对于绑架吴乙的行为，章某与李某属于共同犯罪情形，其中章某作为该绑架罪的主犯，李某属于绑架罪的从犯。为索取债务扣押人质的，构成非法拘禁罪。王某以为是要债，所以构成非法拘禁罪，而不是绑架罪。
(2)章某与李某的绑架罪均属于既遂。李某虽然后来拒绝了章某的要求，但一方面由于绑架罪是行为犯.一旦以勒索财物为目的实施了绑架他人作为人质并将被害人实际控制起来，就构成既遂，是否实现了勒索财物的目的并不影响本罪的既遂;另一方面，作为共犯中的帮助犯，李某的自动放弃犯罪行为并不能有效地防止犯罪结果的发生，也不能成立中止。王某的非法拘禁罪也是既遂。在刑事责任方面，王某与李某犯罪时均不满18周岁，依法应当从轻或者减轻处罚;同时，李某属于绑架罪共犯中的从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。
60.【参考答案】(1)应向乙公司主张违约责任。
《合同法》第414条规定：“行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。”本题中，甲公司与乙公司之间的关系属于行纪法律关系。根据《合同法》第421条的规定：“行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。第三人不履行义务致使委托人受到损害的.行纪人应当承担损害赔偿责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。”因此行纪人乙公司与第三人丙大学之间成立的买卖合同只是在双方当事人之间产生效力，所以丙大学应当向乙公司主张违约责任。
(2)没有侵犯M软件的出租权，因为该软件不是租赁合同的主要标的。
《著作权法》第10条第7项：“出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外。”本题中由于计算机软件并不是出租的主要标的，因此不存在该项出租权，也就不侵犯该出租权。
(3)应以丙大学为被告。由乙公司所在地的基层法院管辖。《合同法》第65条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”本题中，乙公司和丙公司约定丁公司支付20台电脑的货源.即属当事人约定由第三人向债权人履行债务，在第三人丁公司不履行债务时，依法应有债务人丙大学承担违约责任的情况。所以应以丙大学为被告。《民事诉讼法》第34条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖。但不得违反本法对
级别管辖和专属管辖的规定。” 《民事诉讼法》第l7条规定：“基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。”本题中。乙公司和丙大学约定由起诉一方所在地法院管辖，所以由乙公司所在地的基层人民法院管辖。
(4)乙公司的行为构成商标侵权行为。甲公司、戊公司、某外国企业和李某均可作为原告起诉乙公司。《商标法》第52条：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：
(一)未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的：
(二)销售侵犯注册商标专用权的商品的：
(三)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的：
(四)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的：
(五)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。”
由此可见，乙公司的行为侵犯了“金太阳”商标专用权和“银河”商标专用权。对于原告的确定，首先注册商标持有人当然是有权作为原告起诉的。而且独占许可的被许可人也是有权起诉的。参见《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条：“商标法第53条规定的利害关系人，包括注册商标使用许可合同的被许可人、注册商标财产权利的合法继承人等。在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼;排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼;普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。”因此甲公司和某外国公司可以起诉其侵犯“金太阳”商标权的行为，戊公司可以起诉其侵犯“银河”商标权的行为，李某可以起诉其违约行为。
(5)有权双倍索赔。因乙公司的销售行为构成欺诈，欺诈不以产品的质量问题为构成要件。根据《民通意见》第67条的规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况.诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”《消费者权益保护法》第49条：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。”虽然电脑没有质量问题，但是其更换商标，属于欺诈行为，应当按照消费者的要求承担双倍赔偿责任。
(6)不能。因为赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任，并且李的赠与没有附义务，也不存在李故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵的情形。《合同法》第l91条：“赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的.应当承担损害赔偿责任。”本题中，李某的赠与没有附义务，也不存在李某故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵的情形。所以如胡某接受赠与的电脑出现质量问题，不能要求李某承担瑕疵担保义务。
