六、民事诉讼

　　平等主体当事人之间发生经济纠纷提起诉讼，适用《民事诉讼法》解决纷争。

　　(一)民事诉讼的适用范围【★2011年多选题命题点】

　　公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系发生纠纷，可以提起民事诉讼。适用于《民事诉讼法》的案件具体有五类：

　　1.因民法、婚姻法、收养法、继承法等调整的平等主体之间的财产关系和人身关系发生的民事案件，如合同纠纷、房产纠纷、侵害名誉权纠纷等案件;

　　2.因经济法、劳动法调整的社会关系发生的争议，法律规定适用民事诉讼程序审理的案件，如企业破产案件、劳动合同纠纷案件等;

　　3.适用特别程序审理的选民资格案件和宣告公民失踪、死亡等非讼案件;

　　4.按照督促程序解决的债务案件;

　　5.按照公示催告程序解决的宣告票据和有关事项无效的案件。

　　【提示】仲裁的适用范围比民事诉讼的适用范围小。其他方面两者也可以对比。

　　(二)审判制度

　　1.合议制度。合议庭的成员，应当是3人以上的单数。

　　2.回避制度。是指参与某案件民事诉讼活动的审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人是案件的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属，或者与案件有利害关系，或者与案件当事人有其他关系、可能影响对案件公正审理的，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避。

　　3.公开审判制度。法律规定，法院审理民事或行政案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。不论案件是否公开审理，一律公开宣告判决。

　　4.两审终审制度。一个案件经第一审法院审判后，当事人如果不服，有权在法定期限内向上一级法院提起上诉，由该上～级法院进行第二审。二审法院的判决、裁定是终审的判决、裁定。

　　【提示】并不是所有的案件都实行两审终审制度，注意实行一审终审的案件。

　　(三)诉讼管辖

　　表1.4 诉讼管理

　　【举例】北京的甲公司和长沙的乙公司在上海签订一买卖合同。合同约定，甲公司向乙公司提供一批货物，双方应在厦门交货付款。双方就合同纠纷管辖权未作约定。其后，甲公司依约交货，但乙公司拒绝付款。经交涉无效，甲公司准备对乙公司提起诉讼。根据规定，因合同纠纷引起的诉讼，由被告住所地(长沙)或合同履行地(厦门)人民法院共同管辖。

　　(四)诉讼时效【★2011年单选题命题点】

　　1.诉讼时效，是指权利人在法定期间内不行使权利而失去诉讼保护的制度。

　　诉讼时效期间届满，权利人丧失的是胜诉权，即丧失依诉讼程序强制义务人履行义务的权利;权利人的实体权利并不消灭，债务人自愿履行的，不受诉讼时效限制。

　　【提示】这就是说，诉讼时效届满，导致权利人的胜诉权消失，人民法院不再予以强制保护。但是，权利人基于民事法律关系所享有的民事权利(实体权利)仍然存在，所以，义务人在诉讼时效届满之后自愿向权利人履行义务的，权利人仍然有权接受。

　　【举例】甲对乙享有一货款债权，但诉讼时效已届满。乙向甲支付了货款，甲仍然有权接受。

　　2.诉讼时效期间的具体规定

　　(1)普通诉讼时效期间

　　根据《民法通则》的规定，除法律另有规定外，一般诉讼时效为2年。

　　(2)特别诉讼时效期间

　　如《民法通则》规定，下列事项的诉讼时效期间为1年：

　　①身体受到伤害要求赔偿的;

　　②出售质量不合格的商品未声明的;

　　③延付或者拒付租金的;

　　④寄存财物被丢失或者损毁的。

　　【例题4·单选题】甲将一工艺品寄存乙处。2010年2月10日，乙告知甲寄存的工艺品丢失。2010年8月2日，乙找到了丢失的工艺品并将其归还给甲，甲发现工艺品损毁严重。根据《民法通则》的规定，甲向人民法院请求保护其民事权利的诉讼时效期间为(　　)。

　　A.自2010年2月10日至2011年2月10日

　　B.自2010年8月2日至2011年8月2日

　　C.自2010年2月10日至2012年2月10日

　　D.自2010年8月2日至2012年8月2日

　　【答案】B

　　【解析】本题考核诉讼时效期间。甲的工艺品失而复得，所以甲请求保护的民事权利是针对工艺品的损毁。诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害(发现工艺品损毁严重)时起计算，即2010年8月2日。寄存财物被丢失或损毁的，属于特殊诉讼时效，诉讼时效期间为1年。

　　(3)最长诉讼时效期间

　　诉讼时效期间，从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，法院不予保护。

　　【提示】最长诉讼时效期间从权利“被侵害”时计算，而非从权利人“知道或者应当知道”之时起算。

　　【举例】1990年3月1日晚，张某被人打伤。经长时间的访查，于2010年6月30日张某掌握确凿的证据证明将其打伤的是李某。经交涉无结果后，向法院提起诉讼，对此法院不予受理。

　　3.诉讼时效期间的中止、中断和延长

　　表1.5 诉讼时效期间的中止、中断和延长

　　【提示】对于诉讼时效期间的中止，只有在诉讼时效期间的最后6个月内发生法定事由，才能中止时效的进行。

　　(五)判决和执行

　　1.不论案件是否公开审理，一律公开宣告判决。当事人不服法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。

　　2.我国现行《民事诉讼法》根据不同的执行对象规定了9种不同的执行措施：

　　(1)查询、冻结、划拨被执行人的存款;

　　(2)扣留、提取被执行人的收入;

　　(3)查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产;

　　(4)搜查被执行人的财产;

　　(5)强制被执行人交付法律文书指定的财物或票证;

　　(6)强制被执行人迁出房屋或强制退出土地;

　　(7)强制被执行人履行法律文书指定的行为;

　　(8)要求有关单位办理财产权证照转移手续;

　　(9)强制被执行人支付迟延履行期间的债务利息及迟延履行金。

　　七、行政复议

　　(一)行政复议范围【★2009年多选题命题点】

　　表1.6 行政复议的范围

　　【例题5·单选题】根据《行政复议法》规定，下列各项中，不属于行政复议范围的是(　　)。A.对工商局作出的吊销营业执照决定不服

　　B.对工商局作出的罚款决定不服

　　C对财政局作出的吊销会计从业资格证书决定不服

　　D.对税务局作出的给予其职工的降职处分决定不服

　　【答案】D

　　【解析】本题考核行政复议的范围。税务局作出的给予其职工的降职处分决定不在行政复议范围之内。

　　(二)行政复议申请

　　1.公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。

　　2.申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请。

　　(三)行政复议参加人和行政复议机关【★2010年判断题命题点】

　　1.对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。

　　2.对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。

　　3.对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级人民政府申请行政复议。

　　4.对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。

　　5.行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用。

　　(四)根据行政复议法律制度的规定，被申请人的下列具体行为，行政复议机关应当予以撤销、变更或者确认违法：【★2011年多选题命题点】

　　1.主要事实不清、证据不足的;

　　2.适用依据错误的;

　　3.违反法定程序的;

　　4.超越或者滥用职权的;

　　5.具体行政行为明显不当的。

　　(五)行政复议决定

　　1.行政复议的举证责任，由被申请人承担。

　　2.行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。

　　3.行政复议机关作出行政复议决定，应当制作行政复议决定书，并加盖印章。行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。

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