三、抵押

　　抵押是指为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。

　　要点：

　　抵押财产可是债务人的，也可是第三人的。

　　当可以实现抵押权时，债权人有权就该财产优先受偿。

　　例如，甲欠乙1000万，甲可以自己向乙提供抵押物，也可以由第三人向乙提供抵押物。当可以实现抵押权时，乙公司有权就抵押财产优先受偿。

　　(一)抵押财产

　　作为抵押物的财产必须是能够转让的财产，并必须具备下列条件：

　　(1)抵押人对抵押物必须有处分权。所有权、使用权不明或者有争议的财产、依法被查封、扣押或者采取其他强制措施的财产，不得抵押。

　　(2)抵押物必须是法律允许转让的，法律禁止转让的财产，如土地、国防设施等不得转让。

　　(3)抵押物的价值应与所担保的债权金额一致。财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值，超出的部分不具有优先受偿的效力。

　　(4)用作抵押物的财产原则上应便于管理和实施，原则上应是不动产，也包括生产设备、日用生活品、交通运输工具等一切有价值的动产。

　　根据《物权法》和《担保法》的规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：

　　(1)建筑物和其他土地附着物;

　　(2)建设用地使用权;

　　(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;

　　(4)生产设备、原材料、半成品、产品;

　　(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;

　　(6)交通运输工具;

　　(7)抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物;

　　(8)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权;

　　(9)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

　　抵押人可以将上述所列财产一并抵押。

　　下列财产不得抵押：

　　(1)土地所有权;

　　(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外;

　　(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;

　　(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产;

　　(5)依法被查封、扣押、监管的财产;

　　(6)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。如：以法定程序确认为违法、违章的建筑物抵押的，抵押无效。

　　此外：还要注意以下特殊事项：

　　(1)经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。但不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

　　(2)以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。 ’

　　(3)以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。

　　(4)按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。

　　(5)已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权的效力。