31、甲公司与乙公司签订了一份购销合同，总货款50万元。合同约定甲公司如不能交货，应向乙公司偿付不能交货部分货款总值5%的违约金。合同签订后，甲公司收到乙公司8万元定金和10万元预付款。在合同约定的期限内，甲公司没有交货。因甲公司违约，乙公司损失20万元。请问该案应当如何处理?

　　【答案】首先，10万元预付款不具有担保性质，应当予以返还;其次，8万元的定金本来就属于乙公司，予以返还;再次，当事人在合同中既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，二者不可同时并用，因此乙公司可以选择违约金罚则，要求甲公司支付2.5万元的违约金，也可以选择定金罚则，要求甲公司支付8万元的定金;最后，如果乙公司选择了2.5万元的违约金，由于当事人约定的违约金低于20万元的实际损失，因此乙公司可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。如果乙公司选择了8万元的定金，由于当事人约定的定金低于20万元的实际损失，因此乙公司也可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。简而言之，定金和赔偿金可以并用，违约金和赔偿金可以并用，但定金和违约金不能并用。

　　32、请举例说明“最高额抵押”?

　　【答案】甲企业计划在08年分5次向乙银行贷款，为了避免每次贷款都要办理一次抵押手续，甲企业与乙银行签定了最高额抵押合同，甲以厂房设立1000万元的最高额抵押。(1)如果08年甲实际贷款800万元，则乙银行以800万元为限对抵押物优先受偿。如果厂房拍卖价款是1200万元，800万元优先偿还给乙银行，剩下的400万元退还给甲企业;(2)如果08年甲实际贷款1600万元，则乙银行的抵押权以最高额1000万元为限，对超出的部分不具有优先受偿权，在1200万元的拍卖价款中，1000万元优先偿还给乙银行。

　　33、“在代位权诉讼中,债权人胜诉的,诉讼费由次债务人负担,从实现的债权中优先支付”，请问如何理解?

　　【答案】在代位权诉讼中,债权人胜诉的,诉讼费由次债务人负担,从实现的债权中优先支付。诉讼费是债权人先垫付的，比如诉讼费用是2万元，如果次债务人只有20万元，其中2万元先偿还债权人，18万元归债权人，如果债权人还有5万元债务不能得到清偿，可以继续找债务人，就不能找次债务人了。

　　34、主合同解除后，担保人对债务人应承担的民事责任仍应承担担保责任。如何理解?

　　【答案】假设2009年4月1日甲公司与乙银行签订一份标的额100万元的借款合同，丙公司作为连带保证人与乙银行签订了保证合同，但在保证合同中未约定保证范围。根据合同约定，乙银行于4月10日向甲公司提供了首期贷款50万元。4月20日，乙银行发现甲公司未按照借款合同的约定用途使用银行贷款，于是决定停止发放第二期贷款500万元，同时解除借款合同，并要求甲公司提前偿还首期贷款50万元本金、利息和违约金共计52万元，遭到甲公司的拒绝。在本题中，借款合同虽然解除，但担保人丙公司对债务人甲公司应当承担的民事责任(52万元)仍应当承担担保责任。

　　35、按份共同保证的保证人按照保证合同约定的保证份额承担保证责任后，在其履行保证责任的范围内对债务人行使追偿权。这里的“按照保证合同约定”是不是专指跟保证人与债权人的约定?按份保证如何承担保证责任，请老师举例说明。

　　【答案】这里的“按照保证合同约定”是专指保证人与债权人的约定，也就是保证人只须按份额向债权人偿还债务。假如：A债权人，B是债务人，负债的金额是100万，C和D是保证人，他们之间在签订保证合同时是按份额共同保证，其中C保证份额80万、D保证份额20万。在B不履行债务时，债权人A可以要求C和D承担保证责任，金额是C：80万元，D：20万元，C和D偿还了债务后只能向债务人B追偿。

　　36、(1)债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

　　【提问】不明白，是否这样理解:我欠你100，你欠我80，本来我俩抵销，我补20给你就行，现你让我把欠你的100直接还给他。我可以向他申请抵销，那是否意味着我只补20给他，他再向你要80。对于他来说不是很麻烦吗?他本来直接向你要到完整的100，现在还得分两边要?

　　(2)如何理解“不能抵销的情形中按照约定应当向第三人给付的债务”

　　【答案】(1)债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。比如:我欠你100，你欠我80，本来我俩抵销，我补20给你就行，现你让我把欠你的100债权转让给了第三人A，要求我把100元偿还给A，我如果偿还给A100元，然后再找您要80元，这样就因为你的转让给我添了麻烦，所以我可以向A申请抵销，意味着我只补20给A，只要A与你的关系，也许你本来就欠A20元，所以A不需要再向你要80。(2)“不能抵销的情形中按照约定应当向第三人给付的债务”，比如甲乙签定买卖合同，甲是买方，约定乙把10台电视机交付给第三人丙，如果甲以前欠乙10台电视机，那么甲乙之间的债务也不能抵销，乙必须把10台电视机交付给丙。

　　37、回扣、折扣和佣金是否属于商业贿赂?

　　【答案】经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。以明示方式并且如实入账的回扣、折扣和佣金不属于商业贿赂。如果是“账外暗中”的回扣、折扣和佣金就属于商业贿赂。

　　38、某重要的国有独资公司由甲国有资产监督管理机构出资。根据公司法律制度的规定，该国有独资公司的下列事项中，应当由甲国有资产监督管理机构批准的有( )。

　　A、增减注册资本 B、公司分立

　　C、发行公司债券 D、申请破产

　　【答案】AC

　　【解析】(1)由国有资产监督管理机构行使股东会职权，国有资产监督管理机构可以授权董事会行使股东会的部分职权，但“合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券”，必须由国有资产监督管理机构决定。(2)重要的国有独资公司的“合并、分立、解散、申请破产”，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。

　　【提问】讲义里的，为什么不选B呢，因为上面，但“合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券”，必须由国有资产监督管理机构决定。

　　【答案】因为本题是“重要的”国有独资公司，所以B分立国有资产监督管理机构无权决定，必须是同级人民政府批准，答案不选B