(四)外国投资者并购境内企业

　　外国投资者并购境内企业，是指外国投资者购买境内非外商投资企业(以下称“境内公司”)的股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业(以下称“股权并购”);或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产(以下称“资产并购”)。

　　注意：股权并购是“变更”设立;资产并购是“新”设立。

　　【举例】境内A企业有资产5 000万，该企业欲进行技术改造，需要引进新的设备，这时会引发一系列问题，例如缺少资金。

　　(1)如果A企业决定引进外资，将其中3 000万元股权进行出售，这就是股权转让。如果外国投资者B企业购买A企业的3 000万元资产，那么5 000万元就是AB企业共同投资。

　　(2)如果A企业计划增资3 000万元，该增资由外国投资者全部认缴，那么这也是属于股权并购的一种形式。因为外国投资者购买的3 000万元实际使得A企业的资本增多。

　　2003年3月7日，原对外贸易经济合作部、国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局联合发布了《外国投资者并购境内企业暂行规定》，2006年8月8日商务部发布了修订后的《关于外国投资者并购境内企业的规定》。

　　1.外国投资者并购境内企业应遵循的原则

　　不允许外国投资者独资经营的产业，并购不得导致外国投资者持有企业的全部股权;需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位;禁止外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业。

　　2.外国投资者并购境内企业的要求

　　(1)境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。

　　(2)外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。

　　(3)外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债务。外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。

　　【相关考点】公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

　　3.外国投资者并购境内企业的注册资本与投资总额

　　(1)外国投资者并购境内企业的注册资本

　　外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例一般不低于25%。外国投资者的出资比例低于25%的，审批机关在颁发外商投资企业批准证书时加注“外资比例低于25%”的字样。登记管理机关在颁发外商投资企业营业执照时加注“外资比例低于25%”的字样。

　　【例题·判断题】国内A有限责任公司的注册资本为600万元，A有限责任公司股东会决议增资200万元。某外国投资者购买了A有限责任公司的增资部分，该有限责任公司变更设立为外商投资企业。并购后所设的外商投资企业的注册资本为800万元，外国投资者的出资比例为25%。(　)

　　『正确答案』√

　　『答案解析』本题考核点是外国投资者并购境内企业的注册资本。本题属于“外国投资者并购境内有限责任公司增资”的情况。并购后注册资本为原境内公司注册资本(600万元)与增资额(200万元)之和(即800万元)。其中外国投资者占到25%(200/800=25%)。

　　(2)外国投资者并购境内企业的投资总额：

　　①股权并购：

　　②资产并购

　　应根据购买资产的交易价格和实际生产经营规模确定拟设立的外商投资企业的投资总额。拟设立的外商投资企业的注册资本与投资总额的比例应符合有关规定。

　　【例题·多选题】根据外国投资者并购境内企业的有关规定，外国投资者采取股权并购方式设立外商投资企业的，并购后所设外商投资企业的注册资本与投资总额的下列约定中，符合规定的有(　)。

　　A.注册资本150万美元，投资总额200万美元

　　B.注册资本300万美元，投资总额620万美元

　　C.注册资本700万美元，投资总额1 500万美元

　　D.注册资本1 500万美元，投资总额3 900万美元

　　『正确答案』ACD

　　『答案解析』根据有关规定，外国投资者股权并购的，对并购后所设外商投资企业应按照以下比例确定投资总额的上限：(1)注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7;(2)注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍;(3)注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍：(4)注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。相应地作出计算可以得出ACD三项符合规定。

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