二、证券发行

　　(一)证券发行概述

　　1.证券发行的概念。

　　符合发行条件的商业组织或政府组织(发行人)，以筹集资金为目的，依照法律规定的程序向公众投资者出售代表一定权利的资本证券的行为。

　　2.证券发行的分类

　　公开发行和非公开发行 　　公开发行又称公募发行，是指发行人面向社会公众，即不特定的公众投资者进行的证券发行。非公开发行又称私募发行，是指向少数特定的投资者进行的证券发行。有下列情形之一的，为公开发行：①向不特定对象发行证券;②向累计超过200人的特定对象发行证券;③法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。

　　设立发行和增资发行 　　设立发行是为成立新的股份有限公司而发行股票;增资发行是为增加已有公司的资本总额或改变其股本结构而发行新股。增发新股，既可以公开发行，也可以采取配股或赠股的形式。

　　直接发行和间接发行 　　直接发行是指证【例题·多选题】根据《证券法》规定，下列属于公开发行的有(　)。

　　A.向累计超过100人的社会公众发行证券

　　B.向累计超过100人的本公司股东发行证券

　　C.向累计超过200人的社会公众发行证券

　　D.向累计超过200人的本公司股东发行证券

　　[答疑编号5721040301]

　　『正确答案』ACD

　　『答案解析』本题考核公开发行证券。(1)无论发行对象人数多少，只要是不特定的社会公众，都属于公开发行。(2)向特定对象发行证券累计超过200人的属于公开发行。

　　(二)股票的发行

　　1.首次公开发行股票的条件

　　(1)发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。该股份有限公司应自成立后，持续经营时间在3年以上。经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。

　　(2)发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。发行人的资产完整、人员独立、财务独立、机构独立、业务独立，在独立性方面不得有其他严重缺陷。

　　(3)发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。

　　(4)发行人资产质量良好，资产负债结构合理，盈利能力较强，现金流量正常。

　　(5)募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。

　　2.上市公司公开发行新股的条件

　　上市公司公开发行新股，应当符合《证券法》、《公司法》规定的发行条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他发行条件，包括中国证监会《上市公司证券发行管理办法》等规定的发行条件。券发行人不通过证券承销机构，而自行承担证券发行风险，办理证券发行事宜的发行方式。间接发行是指证券发行人委托证券承销机构发行证券，并由证券承销机构办理证券发行事宜，承担证券发行风险的发行方式。

　　平价发行、溢价发行和折价发行 　　股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定。

　　【例题·判断题】某上市公司近年财务资料如下(单位：万元)：

　　根据上述资料，如果没有其他违反法律规定的情形，该公司2013年可以发行新股。(　)

　　[答疑编号5721040302]

　　『正确答案』√

　　『答案解析』本题考核上市公司公开发行新股。根据财务数据，可以分别计算出该公司最近3个会计年度的净资产收益率(净资产收益率=净利润÷净资产)，2010年为8.4%(即1680÷20000);2011年为6.3%(即1380÷22000);2012年为6.7%(即1810÷27000)，净资产收益率均大于6%，符合规定。

　　3.上市公司非公开发行股票的条件

　　(1)特定对象条件。

　　①特定对象符合股东大会决议规定的条件;

　　②发行对象不超过10名。发行对象为境外战略投资者的，应当经国务院相关部门事先批准。

　　(2)上市公司条件。

　　①发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%;

　　②本次发行的股份自发行结束之日起，12个月内不得转让;控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让;

　　③募集资金使用符合法律规定;

　　④本次发行将导致上市公司控制权发生变化的，还应当符合中国证监会的其他规定。

　　【考题·多选题】下列关于上市公司非公开发行股票的表述中，不符合证券法律制度规定的有(　)。(2011年考题)

　　A.某次发行的股份自发行结束之日起，36个月内不得转让

　　B.发行价格应不低于定价基准日前20个交易日公司股票的均价

　　C.募集资金须存放于公司董事会决定的专项账户

　　D.除金融类企业外，不得将募集资金直接或间接投资于以买卖证券为主要业务的公司

　　[答疑编号5721040303]

　　『正确答案』AB

　　『答案解析』本题考核上市公司非公开发行股票的条件。上市公司非公开发行股票，发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%;因此选项A不符合规定。本次发行的股份自发行结束之日起，12个月内不得转让，控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让;因此选项B表述不符合规定。

　　4.上市公司不得非公开发行股票的情形

　　①本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;

　　②上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除;

　　③上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除;

　　④现任董事、高级管理人员最近36个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近12个月内受到过证券交易所公开谴责;

　　⑤上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查;

　　⑥最近1年及1期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外;

　　⑦严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

　　【考题·多选题】根据证券法律制度的规定，下列情形中，属于上市公司不得非公开发行股票的有(　)。(2012年考题)

　　A.上市公司及其附属公司曾违规对外提供担保，但已消除

　　B.上市人现任董事最近36个月内受到过中国证监会的行政处罚

　　C.最近1年及1期财务报表被注册会计师出具保留意见的审计报告，但保留意见所涉及事项的重大影响已消除

　　D.上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除

　　[答疑编号5721040304]

　　『正确答案』BD

　　『答案解析』本题考核股票发行。(1)选项A不选。上市公司及其附属公司违规对外提供担保“且尚未消除”的，不得非公开发行股票。(2)选项C不选。上市公司最近1年及1期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告的，不得非公开发行股票;但保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外。

　　关于股票发行的归纳

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