六、定金

　　(一)定金的概念

　　1.定金是指合同当事人约定一方向对方给付一定数额的货币(即定金)作为债权的担保。债务人履行债务后，定金抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。

　　【考题·单选题】合同当事人为了确保合同的履行，可以约定由一方当事人预先向对方给付一定数额的金钱。债务人履行债务后，该金钱应当抵作价款或者收回。给付该金钱的一方不履行约定债务的，无权要求返还;收受该金钱的一方不履行约定债务的，应当双倍返还。该种性质的金钱在法律上称为(　)。(2008年)

　　A.保证金

　　B.预付款

　　C.违约金

　　D.定金

　　『正确答案』D

　　『答案解析』本题考核点是定金的概念。定金是指合同当事人约定一方向对方给付一定数额的货币作为债权的担保。

　　2.定金应当以书面形式约定。具体形式可以是单独订立的书面的定金合同，也可以是当事人之间约定定金性质的信函、传真等，还可以是主合同中约定的定金条款。定金合同应记载定金的交付期限、数额和明确定金性质的定金罚则等必要事项。定金合同是实践性合同，从实际交付定金之日起生效。

　　3.当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立主合同的，应当双倍返还定金。当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同己经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。

　　【考题·判断题】甲、乙签订一买卖合同。合同约定：甲将100吨大米卖给乙，合同签订后3天内交货，交货后10天内付货款;合同签订后乙应向甲交付5万元定金，合同在交付定金时生效。合同订立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了货物，乙收货后无异议。付款期限届满后，乙以定金未交付合同不生效为由拒绝付款。乙不付款的理由成立。(　)(2011年)

　　『正确答案』×

　　『答案解析』本题考核点是定金。当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。

　　4.定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。

　　5.当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

　　6.因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。

　　【考题·单选题】甲公司与乙公司签订一买卖合同，合同约定，甲公司须在1个月内向乙公司提供200台电视机，总价款100万元。合同签订后，乙公司按约定向甲公司交付了定金20万元。甲公司依约分两批发运电视机，不料，第一批100台公电视机在运输过程中遭遇泥石流，致使电视机全部毁损;第二批100台电视机在运输过程中被甲公司的债权人丙强行扣押、变卖，最终，乙公司未能收到电视机，欲向甲公司主张定金责任。根据担保法律制度规定，下列关于甲公司定金责任承担的表述中，正确的是(　)。(2011年)

　　A.甲公司无须承担定金责任，因为没有交付电视机是不可抗力和第三人原因导致的，甲公司没有过错

　　B.甲公司须承担全部定金责任，因为甲公司违反合同约定，未将电视机交付给乙公司

　　C.甲公司只须承担一半定金责任，因为不可抗力导致的第一批100台电视机未能交付，不适用定金罚则

　　D.甲公司只承担一半定金责任，因为第三人原因造成的第二批100台电视机未能交付，不适用定金罚则

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考核点是定金罚则。因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。本题中，第一批电视机因不可抗力导致未能交付，不适用定金罚则;第二批电视机因为第三人的原因导致未能交付，适用定金罚则。

　　(二)定金的数额

　　1.定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的，超过的部分，人民法院不予支持。

　　【例题·单选题】甲公司向乙公司购买100万元的建材，甲公司按合同约定的定金数额支付了30万元。后乙公司违约，法院判决违约方双倍返还定金，乙公司应当向甲公司支付的金额为(　)。

　　A.60万元

　　B.50万元

　　C.40万元

　　D.30万元

　　『正确答案』B

　　『答案解析』本题考核点是定金。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。本题定金应为20万元，多支付的10万元无需双倍返还。

　　2.实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同;收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。

　　3.在同一合同中，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。但《最髙人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。

　　【考题·多选题】根据《合同法》的规定，下列关于不同种类违约责任相互关系的表述中，正确的有(　)。(2011年)

　　A.当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务

　　B.当事人依法请求人民法院增加违约金后，又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持

　　C.当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以同时适用违约金和定金条款

　　D.当事人执行定金条款后不足以弥补所受损害的，仍可以请求赔偿损失

　　『正确答案』ABD

　　『答案解析』本题考核点是违约责任的承担。根据规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，因此选项C错误。(根据新的《司法解释》，此规定不是绝对的)

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