二、证券法律制度圈

　　(-)证券发行的类型

　　1.公开发行和非公开发行

　　公开发行证券的情形：

　　(1)向不特定对象发行证券;

　　(2)向累计超过200人的特定对象发行证券;

　　(3)法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。

　　【提示】将证券发行区分为“公开发行”和“非公开发行”是因为“公开发行”往往针对不特定的对象，相应的对象可能对发行证券的主体根本不了解，只是被忽悠来投资的，因而强制要求公开发行证券的主体进行信息披露，并保证信息的真实、准确、完整，同时由证监会进行审查，只有通过证监会核准才能发行证券。“非公开发行”-般涉及的人比较少，同时参与的人互相之间-般比较了解，即使出了问题也不会造成大的社会影响，所以-般不需要经过严格审查批准，也不需要严格的对外披露信息。

　　【例题3·多选题】下列各项中，属于公开发行证券的情形有(　　)。

　　A.向不特定对象发行证券

　　B.向累计50人的特定对象发行证券

　　C.向累计100人的特定对象发行证券

　　D.向累计210人的特定对象发行证券

　　【答案】AD

　　【解析】本题考核公开发行证券的情形。根据《证券法》的规定，向不特定对象发行证券和向累计超过200人的特定对象发行证券，属于公开发行证券。

　　2.平价发行、溢价发行和折价发行

　　股票发行采用溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定。

　　【提示】股票不可折价发行，但是债券可以折价发行。

　　(二)股票的发行

　　1.股份有限公司股票发行的各种情形

　　【提示1】-般情况都是先从有限责任公司改制成股份有限公司，然后公开发行。想要“-步登天”，在变更为股份有限公司的同时公开发行，需要国务院特批。

　　【提示2】发起设立股份有限公司的，由于全体发起人认购全部的拟定的股份总额，因此并没有“公开发行股票”，只有在经营3年并符合证券法律制度的具体规定之后才能公开发行股票，这便是“首次公开发行股票”;募集设立股份有限公司的，由于公司成立时全体发起人只是认购了不低于公司股本总额35%的股份，剩余股份是向社会公开发行的，因此在成立时就已经属于“首次公开发行股票”了，但此时-般是不上市的。

　　2.(重点)股票发行的条件

　　表4.3股票发行的各项条件

　　续表

　　【举例·非经常性损益以低者作为计算依据】

　　甲上市公司2008年的净利润为2500万元，当年发生了非经常性损失为500万元，扣除非经常损失后的净利润为：2500-(-500)=3000万元，此时就应该以未扣除非经常损益前的净利润2500万元作为计算依据;假设当年发生了非经常性收益，扣除非经常性收益后的净利润为2500—500=2000(万元)，此时就应该以扣除后的净利润2000万元作为计算依据。总之，扣除非经常损益后的净利润，可能比扣除前大，也可能比扣除前小，在计算时取其较低值计算。

　　【提示】之所以要扣除非经常性损益，目的是防止上市公司通过-些特殊的交易操纵利润。

　　3.上市公司不得非公开发行股票的情形【2012年多选题】

　　(1)本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;

　　(2)上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除;

　　(3)上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除;

　　(4)现任董事、高级管理人员最近36个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近12个月内受到过证券交易所公开谴责;

　　(5)上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查;

　　(6)最近-年及-期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外;

　　(7)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

　　【例题4·多选题】下列各项中，属于上市公司非公开发行股票条件的有(　　)。

　　A.特定的发行对象不超过5名

　　B.发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%

　　C.控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让

　　D.除控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份外，本次发行的股份自发行结束之日起，12个月内不得转让

　　【答案】BCD

　　【解析】本题考核上市公司非公开发行股票的条件。上市公司非公开发行股票的，其发行对象不超过10名。

　　【例题5·单选题】2013年2月，经过国务院相关部门批准，甲上市公司拟向境外战略投资者非公开发行股票，已知其股票定价基准日前20个交易日公司股票均价为每股12元，那么本次发行股票的最低价格为每股(　　)元。

　　A.12

　　B.10

　　C.10.8

　　D.20

　　【答案】C

　　【解析】本题考核上市公司非公开发行股票中定价的规定。根据规定，上市公司非公开发行股票的，发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%。

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