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五、综合题
(一)2006年8月甲公司在市场调查时发现乙公司总需A产品,而甲公司的长期客户主要生产A产品。于是,甲方在末取得丙方授权的情况下,于8月10日代表丙公司与乙公司签订了A产品的购销合同。
1.丙方于9月5日之前向乙方供应A产3台,每台按政府统一价格130万元结算。丙方按照乙方的要求将贷物送到乙方指定的港口,由乙方用自己的货船运回,交货同时,丙方向乙方同时提供货物的单证和相关证明材料。
2.乙方在港口装船前验货,验货期4天。
3.乙方验货完毕,若认为产品符合要求,应9月20日前向丙方支付全部货款,采用转帐发票方式。
4.任何一方违约,应按总标10%向对方支付违约金。
合同签订后,8月15日,乙方专门向丙发出合同追认函,丙方签订同意履行合同。但要求乙方对合同提供担保。8月18日乙、丙双方签订抵押担保合同,乙用一栋房屋作抵押,并于当日办理抵押登记手续。
合同履行时,遇到以下情况:
(1)丙方于9月5日将3台A产品置于乙方指定的港口,但忘了提供合同必须单证各相关技术资料。乙方因为工作人员私自外出旅游,也未能按期到达港口验货。9月8日乙方工作人员到达验货地点时,发现其中1台A产品已经灭失,并要求丙公司补齐相关单证和技术资料,丙公司当日办理完毕。
(2)到了9月20日丙方尚未收到乙方的验货结果表明证明,以为乙方认可所提供产品符合质量要求,便通知乙方支付货款。乙方认为丙方违约,提供的产品中,1台灭失,另1台不符合质量标准要求。只同意支付1台产品的款项;并且指出,当初合同末规定地点,暂缓支付。
(3)丙方不同意乙方的意见,要求乙方支付全部货款,直到10月20日,乙方仍未付款,此时A产品的每台政府定价上涨到150万元。丙方拟就抵押物优先受偿,乙方不同意。
(4)10月25日乙方开出面值100万元的转帐支票向丙方支付货款,丙方进账时发现丁公司欠乙公司的货款500万元,已到期,丁方有偿还能力,但乙方未及时向丁方索取,丁方尚未支付。
要求:根据以上资料,结合《合同法》的规定回答下问题:
1.9月5日甲方代表丙方与乙方签订的合同履行什么性质的合同,丙方追认后,合同性质有何变化?
2.A产品在港口城市灭失的损失应由哪一方承担?请说明理由。
3.丙方向乙方提供的货物,是否均符合合同规定的标准?
4.乙方是否向丙方支付全部3台产品成本的货款,付款时应按何种价格执行?
5.合同约定地点的,应如何处理?
6.丙方提出就房屋赔偿金优先受偿,是否处理?
7.乙方在支票使用上的不当行为,依法应如何处理?
8.丙方在不获付款的情况下,可以采用什么措施保障自己的合法权益?
9.该合同违约责任应如何认定?
(二)甲公司与某股份制银行签订借款合同,合同规定,甲公司从该银行借入资金2000万元用于购买生产急需的专业设备,银行分两次等额付款,借款期限3年,年利率8.4%,并规定,甲公司必须提供担保。
1.甲公司用持有的该银行的股票共400万股,提供质押担保,银行不同意,后改为甲公司用300万元的土地使用权提供抵押担保,并由A、B两位保证人对甲所欠银行的借款提供书面保证。
2.银行按期发放第一批贷款1000万元时,并从本金中扣除了第1年的利息84万元,在发放第二批贷款时,发现甲公司未按规定的用途使用第一批贷款,决定解除合同。
3.银行按期向甲方收取第一批贷款的利息时,甲方认为合同中未规定利息支付的日期,拒绝支付。
4.第一批贷款到期后,甲方无力支付本息。银行放弃了就抵押物优先受偿的权利,要求保证人A代甲归还所欠借款的本金及利息共1168万元;A认为保证人为两人,自己只承担50%的责任,且合同未约定保证方式,自己属于提供一般保证,暂时拒绝承担保证责任。
要求:根据以上资料,结合《合同法》和《公司法》规定,分析回答下列问题:
1.银行拒绝接受甲方提供的股票质押方式,是否正确。
2.银行发放第一批贷款时,是否有不当行为。
3.银行解除合同是否合法。
4.合同未约定利息支付日期的,应如何履行。
5.保证A的观点是否正确,应如何界定A的保证责任性质及保证金额。
(三)甲、乙之间签订房屋和设备租赁合同,乙同时租入甲的厂房和设备,年租金100万元。合同在执行时:
1.乙方未经甲方同意,对租入的厂房进行改建,改变了房屋的结构,会影响到厂房的安全。甲方对此意见很大。
2.乙方租入的设备中,有一部分经甲同意,乙又转租给丙,丙在使用中保管不当,导致设备全部提前报废。甲方要求乙方赔偿,乙方认为自己转租经过甲方同意的,应由甲方向丙方索赔,与乙方无关。
3.乙方将生产的产品租用甲方的仓库保管,租金与厂房和设备的租金同时支付。甲方索要租金时,乙方认为合同未注明租金支付的期间,应到期后一次支付。
4.合同履行3年后,乙方仍未支付租金,甲方通知乙方,1年后解除仓库、厂房、设备等全部租赁合同。乙方认为合同中注明租赁期限,表明租期为20年,甲方提出解除合同,属于违约,应承担违约和赔偿责任。
5.甲方对乙方提取诉讼,发现乙方属于个人独资企业,并注明乙方以家庭共有财产出资,个人独资企业的总资产只有40万元,总负债已达90万元;企业资产不足偿还债务。
要求:根据以上资料,并结合《合同法》、《个人独资企业法》的规定,回答下列问题
1.乙方作为个人独资企业、没有独立法人资格,与甲方签订的厂房、设备及仓库租金合同是否有效。
2.乙方私自改建租入的厂房,甲方可以行使哪些权利。
3.乙方转租的设备发现毁损,责任由谁承担。
4.合同中未约定租金支付期限,应如何履行。
5.甲方提出解除合同是否正确。
6.乙方企业资产不足以偿还债务,应如何处理。
(四)甲上市公司根据合同于2006年3月22日开出面值600万元,5个月期的商业汇票,但票面注明的出票日期为3月19日,交付给乙公司支付材料款,A、B二位保证人为乙公司保证,并在票据正面注明保证字样和保证人签章。乙收到票据后并未向甲公司足额供货,但按期向承兑人提示承兑。并于2006年6月9日将该票据背书转让给丙公司,丙公司又背书转让给丁公司,汇票金额变为900万元。丁公司于2006年8月22日向承兑人提示付款,由此牵涉出以下问题:
1.甲公司认为票据未记录付款地和出票地,记载事项不完整,乙公司未履行合同,拒绝付款;承兑人认为持票人未按规定期限提示付款,拒绝承兑。
2.丁公司向丙公司索要票据款项,丙公司认为票据背书时未注明背书日期,背书行为无效,拒绝承担责认。
3.丁要求乙付款,乙认为付款金额不确定,拒绝付款。
4.丁要求A、B两位担保人代为付款,A认为自己只承担一半的责任,另一半责任由B承担。B认为自己只对乙负责,乙背书转让时未经自己同意,故背书转让后,不再承担票据保证责任。
5.甲公司为了缓解资金压力,经C股东2006年9月5日提议,拟于12月2日召开临时股东大会,审议发行公司债券事项,并于11月18日将审议事项通知各股东。
要求:结合以上资料,根据票据法的规定,分析回答下列问题。
1.影响汇票有效性的记载事项有哪些?甲的理由是否成立?该票据的有效期应从哪一天开始计算?
2.承兑人拒绝承兑的理由是否成立?
3.提示承兑的记载事项有哪些?承兑的效力是什么?
4.丁要求丙、乙、A、B代为付款,属于行使什么权利?该权利行使的程序是什么?
5.丙公司拒绝付款的理由是否成立?丙应对该票据承担哪些责任?
6.乙公司拒绝付款的理由是否成立?
7.A、B的观点是否正确?
8.若乙代为付款后,应如何保障自己的权利?
9.上市公司在哪些情况下可以召开临时股东大会?甲公司召开临时股东大会的议事规则是否符合要求?
(五)甲方(国有企业)于2001年3月10日以书面方式向乙方(有限责任公司)求购A产品,数量100台,每台价20万元,于同年5月5日前一次供货,货到后15天内付款。甲方以产作抵押,对所欠供货方的货款担保。
乙方于3月14日收到甲方的求购函后,于当天以电子邮件的方式回复甲方,同意所提的一切条件,表示完全可以按期供货。
双方另外于3月20日补签一份以甲方办公楼作抵押,为乙方200万元债权担保的书面合同。
乙方为了保证向甲方及时供货,又与丙方(合伙企业)签订一份向丙方购买100台A产品的购货合同,总买价150万元,货到后付款。合同规定丙方于4月30日前将货物直接运到甲方所在地,凭甲方的验货证明,乙当日以本票方式向丙方结清货款。
丙方将货物如期送到甲方,甲方开出验货合格清单。乙方也于当日通过开户银行开出金额150万元的本票交丙方。丙方于5月3日将本票交银行进账时,出票银行告知,乙方无款支付,故拒绝付款。
丙方进一步调查得知,乙公司属于3位股东于4年前出资设立的一般有限责任公司,注册资本共300万元,除公司成立时出资到位60万元外,剩余部分的出资至今未到位。
乙方于5月15日向甲方索要货款,甲方拒付。理由是签订合同时,乙方并无A产品,属于欺诈行为,乙方应承担缔约过失责任。乙方根据抵押合同,要求法院以抵押物清偿甲方所欠乙的货款。法院认为甲方用于抵押的房产必须进行抵押登记,且事先已用于对丁公司180万元债权的抵押担保登记,抵押物总价值270万元。乙方与甲方对抵押合同进行了抵押物补充登记。
同时甲、乙、丙三方还提出了以下问题:
1.甲方认为,货物由丙方供应,故货款应支付给丙方,因为乙方将供货的义务和收款权利均转移给了丙方。且甲、乙双方之间也无书面购销合同。
2.乙方认为,乙丙双方签订的合同无效,因为丙方属于合伙企业,无独立企业法人资格,故无权以企业名义对外签订合同。
3.丙提出,由于乙未按期支付货款,导致丙无法正常经营,申请清算。银行指定清算人清算的结果如下:
(1)丙企业变现的资产价值22万元;
(2)发生清算费用1.6万元,欠职工工资7万元,欠社会劳动保险费用3万元,欠税款8万元,欠其他企业货款55万元;
(3)丙企业合伙人之一B尚有存款10万元,股票价值14万元,房屋一栋价值17万元。
要求:根据以上资料,结合《合同法》、《公司法》、《合伙企业法》和《票据法》的规定,回答下列问题。
1.甲乙双方有无书面购销合同?
2.甲方抵押的房产,应如何清偿?
3.出票银行拒绝向丙方付款是否合法?
4.丙方与乙方的书面合同是否有效?
5.乙公司注册资本到位的情况是否符合公司法的规定?
6.甲可否直接将货款支付给丙方?
7.乙方是否应对甲方承担缔约过失责?
8.丙企业清算时,清算程序和手续应如何办理?
(六)李某未经授权于2006年6月20日代表甲公司与乙公司签订了向乙公司购买1000台冰箱的合同。不含增值税价款400万元,增值税68万元。于2006年7月12日之前在甲公司所在地分两次交货,每次货到后10天内付款。任何一方违约按总数的10%支付违约金。
为了保证乙公司的债权能及时收回,A、B两公司签订书面担保协议,对乙公司的债权承担一般保证责任。
为了及时履行合同,乙公司于丙公司签订了赊销234万元材料的合同,并规定丙于6月22日前向乙供应原材料,丙于7月22前支付材料款,乙用房屋为丙的债权提供抵押担保。
丙为了及时供货,与丁公司签订运输合同,运费共50万元,丙开出面值5万元的银行汇票预付定金,余款在货运到乙方时由丙方一次结清,B单独签订担保合同,为该票据承担保证责任。
丁收到汇票后背书转让给C,并在汇票背面注明不得背书转让字样,C又背书转让给D,此时汇票金额为25万元,D又背书转让给E,未注明被背书人名称。
丁按要求将材料送到乙方后,丙方拒绝支付剩余的运输费,认为合同未注明运费由何方承担,丁不准乙、丙双方卸料。后经乙方代为付款后,丁方同意卸料。
乙方于7月5日将第一批货物共500台冰箱运到甲公司,甲公司将货物验收入库后拒绝付款,认为李某未经授权私自签订合同,又未经甲公司追认。该合同对甲公司无效,由李某个人承担付款责任。
后经协商甲公司同意付款,通知乙公司由甲的债务人南方公司代为履行付款义务。
又因为北方公司欠南方公司的款项到期后,南方公司怠于向北方公司追偿债权,导致南方公司无款代为支付。乙公司要求A、B两位保证人承担保证责任。A、B予以拒绝。
E公司持有的汇票向银行提示付款,银行予以拒绝,E公司向丙公司行使追偿权,丙公司也予以拒绝。E公司要求B为票据承担保证责任,B认为票据保证无效。
要求:分析回答下列问题
1.李某代表甲于2006年4月20日与乙签订的合同属于什么性质的合同;甲于7月5日验收第一批货物后,拒绝付款理由是否成立?
2.甲通知乙方由南方公司代为付款,属于合同的变更吗?南方公司无款支付时,乙方可行使哪些权利?
3.A、B拒绝对乙的债权承担保证责任是否正确?
4.乙、丙双方在合同中未约定运输费用的承担主体,应如何解决?
5.银行拒绝向E付款,C拒绝向E支付汇票款项是否合法,B拒绝承担票据担保责任是否成立?
6.票据金额由5万变成25万责任由谁承担?
7.丁公司拒绝卸货是否合法?
(七)甲、乙双方签定合同,甲向乙购入价值800万元的商品,承诺5个月后付款,并由A、B两家公司为乙公司的债权提供担保,签定书面保证协议。
2006年6月15日乙向甲按期供货后,甲又将购入的该批货物(设备)作为固定资产于7月22日为甲欠银行的贷款提供抵押担保,并办理抵押登记手续。抵押担保的债权期限2年。
为及时筹集所需的生产经营资金,9月20日甲公司又将该部分用于抵押的设备以900万元的价款转让给丙公司,该转让合同签定时甲忘了通知银行,也未将转让的设备已用于抵押的情况告诉丙。
同时,甲在承诺的付款期满后,未能向乙支付所欠的款项,乙要求A、B两位担保人代为偿还。A认为合同中未注明保证的方式,属于一般保证,拒绝承担保证责任;B认为保证人为两人,各自应承担一半的保证责任,故只同意代甲偿还400万元债务。
乙还调查了解到甲公司的以下情况:
(1)甲公司是由C、D、E三位股东共同出资设立的有限责任公司,注册资本共60万元。其中C以实物协议作价30万元出资,但其实物价值只有10万元,D、E均以货币15万元出资。
(2)甲公司不设董事会,只设执行董事。C为执行董事兼监事,D为总经理兼公司法定代表人。
(3)对甲公司将其用于抵押的设备在抵押期内又转让的事情,E股东也认为不妥。E准备提议召开临时股东会讨论解聘C的职务,但又怕提议不合法。
(4) C另外还私自将公司的部分资产为其亲友贷款作抵押,给甲公司造成损失24万元。D拟对C向法院提起诉讼。
要求:根据以上资料分析回答以下问题
1.甲将购入后尚未付款的设备用于银行贷款抵押担保是否合法?
2.在设备抵押担保期间,甲又与丙签定的抵押品转让合同是否有效?
3.A、B的理由是否成立?
4.甲公司成立时,哪些方面不符合公司法规定?应如何处理?
5.E若提议召开临时股东会是否合法?对因C的行为给公司造成的资产损失应如何处理?D可否对C向法院提起诉讼?
(八)甲、乙、丙、丁四位合伙人共同出资设立有限合伙企业,丙、丁两家公司为有限合伙人。该企业在经营过程中出现以下问题:
1.丙想成为合伙企业事务执行人,但甲、乙不同意;
2.丁代表该合伙企业与A进行交易,甲、乙认为此交易合同无效,A误认为丁为普通合伙人,认为交易有效,由此给合伙企业造成损失8万元。其他合伙人认为该损失应由丁单独承担。
3.甲入伙的资金共3万元,是从朋友B处借入的,至今未还,B在经济交易中欠合伙企业款项2万元,B认为:甲、B及合伙企业三者之间的债权、债务应相互抵消2万元,剩余1万元作为B入伙的出资,代替甲行使合伙人的权利。
4.丙以其在合伙企业中拥有的财产份额为C公司的债务出质,其他合伙人认为丙的行为违反了《合伙企业法》的规定,丙认为事先在合伙协议中无禁止性规定,自己的行为合法。
5.合伙企业经营一段时间后,实现部分利润,拟进行利润分配,但合伙协议没有约定利润分配比例,不知应如何处理?
6.乙认为合伙企业发展前途不大,将持有合伙企业的财产份额转让给C,但甲合伙人不同意,愿意以相同价格收购乙持有的财产份额。乙认为甲是无理取闹。
7.丙公司因违法经营,被依法清算,但不知道丙的合伙人地位是否保留。
8.该合伙企业因矛盾太多,决定清算,但企业全部资产只有30万元,所欠债务共50万元,其中,所欠职工工资计6万元,欠交税款9万元,欠A的赔偿款8万元,欠银行贷款26万元。另外发生清理费用1.4万元。
要求:根据以上资料,结合《合伙企业法》的规定,分析回答下列问题:
1.该合伙企业在经营中存在的问题,依法分别应如何处理?
2.该合伙企业清算时,财产应如何分配?
3.若欠银行的贷款无力全部清偿,差额部分要求甲偿还是否正确?
4.若欠A的赔偿款不能全额清偿,差额部分要求丁承担是否正确?
(九)甲股份有限公司因经营管理不善,无力偿还到期债务,该公司的债权人A于某年7月5日向甲公司所在地法院提出破产申请,法院于7月8日通知甲公司,甲公司认为《破产法》不适用于股份有限公司,提出异议,法院于7月16日裁定受理破产申请,同时指定B律师义务作为管理人接管甲公司,管理人对甲公司的财产和债务情况整理如下:
(1)甲公司全部资产变现价值3100万元,其中包括:
① 已作为对工行贷款提供抵押担保的1号房地产价值340万元;
② 用于对所欠A公司货款700万抵押担保的2号房地产价值550万元。
(2)乙公司提出,以上资产变现价值中有甲公司租用本公司的设备。价值90万元,所有权属于乙公司。
(3)甲公司全部债务共9800万元,其中包括:所欠工行贷款350万元,欠A公司贷款700万元,欠发职工工资和社会保险费用270万元,欠交税款110万元,管理人于8月3日解除甲公司与C公司的合同,给C公司造成损失160万元。
(4)另外还发生诉讼费40万元,管理人员报酬30万元,注册会计师理算费用50万元,诉讼费用20万元;同时,为债务人继续营业而应支付的劳动报酬28万元;法院受理破产申请后,D公司有充分证据证明甲公司对D公司不当得利22万元,应返还给D公司(以为费用均不包括在甲公司的9800万元债务之中)。
(5)同时还发现甲公司注册资本为1000万元,但到破产申请受理日,甲公司的股东尚差200万元的股本未缴足,股东有补足股本的能力。
(6)要全部资产变现价值中还包括转让甲公司的土地使用权事项,但此时第一次债权人会议尚未召开。
要求:根据以上资料,结合《破产法》的规定,分析回答以下问题:
(1)甲公司的破产申请人、受理时间、甲公司提出异议的理由、管理人的产生,是否符合法律规定?
(2)在召开第一次债权人会议之前,管理人是否有权处理变现甲公司的土地使用权?
(3)本案中,甲公司破产前租用乙公司的设备,是否属于破产财产,应如何处理?
(4)甲公司股东未缴足的股本应如何处理?
(5)本案中哪些属于破产费用?哪些属于共益债务?如何清偿?
(6)说明本案的破产清偿顺序?
(7)C公司可以获得的清偿金额为多少?
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