四、综合题(本类题共2题)

　　51 XYZ股份有限公司由甲、乙两个发起人于2004年发起设立，后经核准向社会公开募集股份并于2008年在上海证券交易所上市。其股本总额为20000万元。2011年发生如下事项：

　　(1)5月8日召开的公司董事会通过如下决议：

　　①根据公司产品市场营销业务发展的需要，决定增设市场开发部;

　　②根据总经理A的提名，解聘财务负责人C的职务，聘任监事D兼任财务负责人;

　　③决定发行公司债券，责成总经理A准备相关文件资料报送有关部门核准。

　　(2)5月20日召开的股东大会通过如下决议：

　　①2010年税后利润为5000万元，公司已累计提取法定公积金8000万元(以前年度均为盈利)，公司决定不再提取法定公积金和任意公积金;

　　②选举股东代表甲、丁和职工代表E为新一届的监事会成员;

　　③动用税后利润3000万元和计入资本公积金的发行股票溢价收入1000万元，收购本公司股份1 200万股，并拟于1年后奖励给本公司职工。

　　④以非公开发行的方式向本公司的控股股东甲发行股份1000万股。

　　上述向甲股东发行股票定价基准日为6月1日，发行价格为每股20元，其前20个交易日公司股票均价为每股25元，6月10日发行结束，甲股东全部认购，但其欲在2011年7月1日转让该股份。

　　2012年5月。H公司、K公司同为某公司的子公司，H公司、K公司通过证券交易所的证券交易分别持有XYZ上市公司2%、3%的股份。

　　H公司、K公司在法定期间内向国务院证券监督管理机构和证券交易所报告并公告其持股比例后，继续在证券交易所进行交易。当分别持有XYZ上市公司股份10%、20%时，H公司、K公司决定继续对XYZ上市公司进行收购.在向国务院证券监督管理机构报送上市公司收购报告书之日起15日后，即向XYZ上市公司的所有股东发出并公告收购该公司全部股份的要约，收购要约约定的收购期限为60天。

　　收购要约期满，H公司、K公司持有XYZ上市公司的股份达到85%，持有其余15%股份的股东要求H公司、K公司继续以收购要约的同等条件收购其股票，遭到拒绝。

　　要求：根据公司法律制度和证券法律制度的规定，分析说明以下问题，并说明理由。

　　(1)公司董事会通过增设市场开发部的决议是否符合规定?

　　(2)董事会聘任监事D为财务负责人是否符合规定?

　　(3)董事会决议发行公司债券是否符合规定?

　　(4)公司决定不再提取法定公积金是否符合规定?

　　(5)股东大会选举产生新一届监事会是否符合规定?

　　(6)收购本公司股份的数额、所用资金和奖励职工的时间是否符合规定?

　　(7)甲公司以非公开发行股票方式向甲股东发行的价格是否符合规定?

　　(8)甲股东在2011年7月1日转让该股份的做法是否正确?

　　(9)H公司、K公司是否为一致行动人?

　　(10)收购要约期满后，XYZ上市公司的股票是否还具备上市条件?

　　(11)H公司、K公司拒绝收购其余15%股份的做法是否合法?

　　参考解析:

　　(1)公司董事会通过增设市场开发部的决议符合法律规定。根据规定，决定公司内部机构设置，属于董事会的职权。

　　(2)董事会聘任监事D为财务负责人不符合法律规定。根据《公司法》的规定，董事会应根据经理的提名，聘任和解聘财务负责人.但董事、高级管理人员不得兼任本公司的监事。因此，董事会聘任监事D为财务负责人违反了规定。

　　(3)董事会决议发行公司债券不符合法律规定。根据《公司法》的规定.发行公司债券应由董事会提出方案，股东大会作出决议。本题由该公司董事会作出决议发行公司债券是不符合规定的。

　　(4)公司决定不再提取法定公积金不符合法律规定。根据《公司法》的规定，公司提取法定公积金的比例为税后利润的10%，但其累计提取金额达到公司注册资本的50%时，可不再提取。本题该公司已累计提取法定公积金8000万元，为公司注册资本的40%，仍应继续提取法定公积金。

　　(5)股东大会选举产生新一届监事会不符合规定。根据规定，公司非职工代表出任的监事应由股东大会选举产生，但职工代表出任的监事应由职工民主选举产生。

　　(6)首先，收购本公司股份的数额不符合规定。根据规定，公司收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的5%。本题该公司收购用于奖励本公司职工的股份为其已发行股份总额的6%，是不符合规定的。其次，用于收购的资金不符合规定。根据规定，用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出。该公司动用资本公积金收购股份也是不符合规定的。最后，收购股份奖励职工的时间不符合规定。根据规定，用于奖励职工所收购的股份应当在1年内转让给职工。该公司拟于1年后转让给职工不符合规定。

　　(7)甲公司以非公开发行股票方式向甲股东发行的价格不符合规定。根据规定，上市公司非公开发行股票的，发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%。本题中，定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%为25×90%=22.5(元)，而发行价格为20元，低于了该价格，不符合规定。

　　(8)甲股东在2011年7月1日转让该股份的做法不正确。根据规定.上市公司非公开发行股票的，本次发行的股份自发行结束之日起，控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让。本题中。2011年7月1日距离本次发行结束之日2011年6月10日尚不足36个月，因此是不得转让的。

　　(9)H公司、K公司是一致行动人。按规定，如果没有相反证据.投资者受同一主体控制的为一致行动人。本题H公司、K公司同为某公司的子公司，共同收购XYz上市公司股票，属于一致行动人。

　　(10)收购要约期满后.XYZ上市公司的股票不再具备上市条件。按规定，一致行动人应当合并计算其所持有的股份，投资者计算其所持有的股份应当包括登记在其名下的股份，也包括登记在其一致行动人名下的股份。收购要约期满后，H公司、K公司收购的股份达到85%，社会公众持有的流通股只有15%，少于股份总数的25%，股权分布不符合上市条件，应当由证券交易所决定终止上市交易。

　　(11)H公司、K公司拒绝收购其余15%的股份不合法。收购期限届满，被收购公司的股权分布不符合上市条件，证券交易所决定终止交易时，其他仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购要约人以收购要约同等条件出售其股票，收购人应当收购。

　　52A公司是一家有限责任公司，由甲、乙、丙三位股东设立。股东会决定，公司不设立董事会和监事会，由大股东甲担任公司执行董事兼任公司监事，执行董事为公司法定代表人。

　　2012年1月16日，A公司与B公司签订买卖合同。合同约定A公司一次性从B公司购人商品1000件，每件价格0.23万元。B公司分别于2月10日和3月10日分两次向公司供货，数量分别为800件和200件。每次货到后3日内，以货币付清全部货款。该合同由双方法定代表人签字并加盖双方单位的合同专用章。

　　1月17日，双方补签一份担保合同，合同约定A公司于1月30日前一次性向B公司预付定金40万元。1月20 日，A公司财务科开出转账支票，1月28日将该支票交付B公司。

　　2月10日，B公司按合同约定向A公司发货共800件，并为此支付运费10万元。A公司收货后提出以下异议：

　　(1)公司法定代表人在签订该项合同时，超越了权限。股东会决议规定：公司每笔超过100万元的经营业务均应由股东会讨论通过后方能实施，与B公司的合同，甲作为公司法定代表人事先未向股东会提请讨论，故合同无效，责任应由甲个人承担。

　　(2)该合同预付的定金数额不符合《合同法》规定，故担保无效。B公司应退回定金。

　　(3)货物公司可以收下，但公司拒绝付款。

　　(4)发生的运费部分，事先在合同中未规定由哪一方承担，故公司拒绝支付。

　　以上纠纷，双方多次协商无结果，B公司决定暂停按期向对方发第二批货物，并就A公司提出的有关问题向法院提起诉讼。

　　要求：根据以上的情况及有关规定，回答下列问题。

　　(1)A公司不设立董事会和监事会是否合法?甲担任公司执行董事兼任公司监事是否合法?执行董事为公司法定代表人是否合法?并分别说明理由。

　　(2)A公司与B公司的买卖合同是否有效?并说明理由。

　　(3)定金合同是否有效?如果有效，那么从何时生效?并分别说明理由。

　　(4)如双方无法达成补充协议，运费应由谁承担?并说明理由。

　　参考解析:

　　(1)①A公司不设立董事会和监事会合法。根据规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司可以不设董事会和监事会。

　　②甲担任公司执行董事兼任公司监事不合法。根据规定，董事、高级管理人员不得兼任监事。

　　③执行董事为公司法定代表人合法。根据规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。

　　(2)买卖合同有效。根据规定，企业法人的法定代表人超越权限签订的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。

　　(3)①定金合同有效。根据规定，定金应当以书面形式约定，当事人应当在定金合同中约定交付定金的期限，定金的数额不得超过主合同标的额的20%。在本题中，双方以书面形式明确约定于1月30日前交付定金，合同标的额为230万元，双方约定的定金数额低于主合同标的额的20%，是符合规定的。

　　②定金合同从1月28日生效。根据规定.定金合同从实际交付定金之日起生效。

　　(4)运费由B公司承担。根据规定，当事人对合同内容没有约定，不能达成补充协议且不能按合同有关条款或交易习惯确定的，就依据法律规定确定。履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方承担。

搜索微信公众账号“考试吧会计职称”

　　相关推荐：

　　2014会计职称《中级经济法》重难点及例题汇总

　　2014会计职称《中级经济法》历年考情分析汇总

　　2014会计职称《中级经济法》考点提分卷及解析汇总