要点二

　　(股份有限公司的发起人)

　　1.概念

　　发起人是指依照有关法律规定订立发起人协议，提出设立公司申请，认购公司股份，并对公司设立承担责任者;既是股份有限公司成立的要件，也是发起或设立行为的实施者。

　　2.资格

　　(1)自然人：应有完全民事行为能力，必须可以独立承担民事责任。

　　(2)法人：应与营利性质相适应(具备企业法人条件，工会、大学不可以)。

　　(3)外商投资企业作为发起人。

　　①外商投资企业作为发起人必须符合三个条件：

　　认缴出资额已经缴足

　　已经完成原审批项目

　　已经开始缴纳企业所得税。

　　②外商发起人所占股本的比例要求：

　　属于国家鼓励外商直接投资的行业，股本不受限制;

　　属于《外商投资产业指导目录》限制外商控股的或仅限于外商合资、合作的行业，不得违反《外商投资产业指导目录》的规定：

　　不得作为国家禁止外商投资行业的公司发起人;

　　以公司作为组织形式的外商投资企业投资时，不得超过规定的限额。

　　公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。

　　【例题8·不定项选择题】

　　以下不可作为股份有限公司发起人的(　　　　)

　　A.完全民事行为能力的自然人

　　B.工会

　　C.国家拨款的大学

　　D.独立承担民事责任的自然人

　　【答案】BC

　　【解析】股份有限公司的发起人资格：自然人、法人、外商投资企业。

　　3.法律地位

　　(1)发起人的权利

　　参加公司筹委会;推荐公司董事会候选人;起草公司章程;公司成立后，享受股东的权利、公司不能成立时，在承担相应费用之后，可以收回投资款项和财产产权。(2)义务

　　①连带责任

　　公司成立后：发起人未按公司章程的规定缴足出资的，应当补缴，其他发起人承担连带责任;作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额，其他发起人承担连带责任。

　　公司不能成立：设立行为所产生的债务和费用，由发起人负连带责任;对认股人缴纳的股款，发起人负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。

　　②赔偿责任：在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，发起人应当对公司承担赔偿责任。

　　③法律责任(刑事责任)：虚假出资，公司成立后抽逃出资，申请公司登记时使用虚假证明文件或采取其他欺诈手段虚报注册资本。

　　④发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。

　　【例题9·单选题】

　　发起人持有的本公司股份自公司成立之日起(　　　　)年内不得转让。

　　A.1年

　　B.2年

　　C.3年

　　D.半年

　　【答案】A

　　【解析】发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。

　　要点三

　　(股份有限公司章程)

　　1.概述

　　公司章程是规范股份有限公司的组织及运营的基本准则，是公司的自治规范。规定了股份有限公司的性质、宗旨、经营范围、组织机构及其产生办法、职权、一是议事规则、股东大会认为需要规定的其他事项等是想等内容，对于公司、股东、董事、监事及高管人员具有约束力。效力始于登记注艇公司成立，终于公司注销。募集方式设立的股份公司的发起人拟定的章程草案须经出席创立大会的认股人所持表决权的过半数通过。

　　2.内容

　　分为必要记载事项和任意记载事项。在深、沪证交所上市的股份公司应参照中国证监会2006年3月修订的《上市公司章程指引》。公司章程必须记载的l2项内容有：名称和住所;经营范围;设立方式：股份总数、注册资本和每股金额：发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间;董事会的组成、职权和议事规则;法定代表人;监事会的组成、职权和议事规则;利润分配办法：解散和清算办法i通知和公告办法;其他股东大会认为有必要的项目。

　　3.修改

　　股东大会决定修改章程：必须经出席股东大会会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

　　【例题10·单选题】

　　股东大会决定修改章程必须经出席股东大会会议的股东所持表决权的(　　)以上通过。

　　A.2/3

　　B.1/3

　　C.1/2

　　D.1/5

　　【答案】A

　　【解析】必须经出席股东大会会议的股东所持表决权的2/3以上通过。要点四

　　(有限责任公司与股份有限公司的互为变更)

　　依照《公司法》的规定，有限责任公司是由50个以下股东共同出资设立的，股东以其认缴的出资额为限承担责任的法人。股份有限公司指由两个以上、200个以下发起人发起的，其全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以全部财产对公司的债务承担责任的法人。有限责任公司具有人合兼资合(类似于合伙制，所有权与经营权并未完全分离，股东既管理着公司又承担着投资的风险，

　　资本与劳动结合较为紧密)、封闭及设立程序简单的特点。股份有限公司具有资合、开放性及设立程序相

　　对复杂的特点。

　　1.两者的差异

　　2.变更要求

　　(1)有限一股份：应符合《公司法》规定的股份有限公司的设立条件;反之亦然。

　　(2)两者的互变：变更前的债权、债务由变更后的公司承继。

　　(3)有限一股份：折合的实收股本总额不得高于公司净资产额;为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。

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