7.2 民事法律行为和代理

　　7.2.1 民事法律行为

　　1. 民事法律行为的概念

　　民事法律行为是指公民或者法人设立、变更、终止民事权力和民事 义务的合法行为。

　　2. 民事法律行为应当具备的条件

　　(1)行为人具有相应的民事行为能力;

　　(2)意思表示真实;

　　(3)不违反法律法规强行性规定或者损害社会公共利益。

　　3. 民事法律行为的特征

　　(1)民事法律行为的主体之间的地位是平等的;

　　(2)民事法律行为以意思表示为构成要素;

　　(3)民事主体实施民事法律行为是以设定、变更或终止一定民事法律行为关系为目的;

　　(4)民事法律行为依意思表示的内容而发生效力;

　　(5)民事法律行为是经法律确认和认可的一种重要的民事法律事实，它能引起民事法律关系的设立、变更与终止。

　　7.2.2 代理及其种类

　　1. 代理的概念

　　代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人所为的法律行为，而其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。

　　2. 代理的法律特征

　　(1)代理行为是指能够引起民事法律后果的民事法律行为。

　　(2)代理人一般应以被代理人的名义从事代理活动。

　　(3)代理人在代理权限范围内独立意思表示。

　　(4)代理行为的法律后果直接归属于被代理人。

　　3. 代理的种类

　　(1)法定代理

　　法定代理是根据法律的规定而直接产生的代理关系。法定代理主要是为保护无民事行为能力人和限制民事行为能力人的合法权益而设定的。未成年人的父母是未成年人的监护人。

　　(2)委托代理

　　委托代理是根据被代理人的委托授权而产生的代理关系。

　　(3)指定代理

　　指定代理是指代理人根据人民法院或者指定机关的指定而进行的代理。代理人享有的代理权是指定的，与被代理人的意志无关，无须委托授权。

　　4. 无权代理及其后果

　　无权代理是指行为人不具有代理权，但以他人的名义与第三人进行代理行为。无权代理的构成要件为：

　　(1)行为人既没有代理权，也没有令人相信其有代理权的事实或理由;

　　(2)行为人以本人的名义与他人所为的民事行为;

　　(3)第三人须为善意且无过失;

　　(4)行为人的行为不违法;

　　(5)行为人与第三人具有相应的民事行为能力。

　　只有经过被代理人追认，被代理人才承担民事责任。

　　相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。如果得不到本人追认，代理无效。

　　5. 表见代理及其后果

　　表见代理是指无权代理人的代理行为客观上存在使相对人相信其有代理权的情况，且相对人主观上为善意，因而可以向被代理人主张代理的效力。表见代理属于广义无权代理的一种。

　　表见代理的构成要件为：

　　(1)代理人无代理权;

　　(2)相对人主观上为善意;

　　(3)客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形;

　　(4)相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为。

　　表见代理对于本人来说，产生与有权代理一样的效果，即在相对人与被代理人之间发生法律关系。被代理人因向第三人履行义务或者承担民事责任而遭受损失的，只能向表见代理人追偿。

　　【例题，判断】如果行为人无权代理，却以他人的名义与第三人进行代理行为，第三人催告被代理人予以追认，但是未得到回应，可以默认为其同意代理，代理有效。

　　答案：错误

　　无权代理情况下，被代理人未回应，此时代理无效，而不是默认有效。

　　【例题，单选题】小张在甲公司工作时，利用职务之便，伪造了合同文书，并加盖了甲公司公章，此后利用此合同代表甲公司与乙公司签订了相关购货合同。假定乙公司为甲公司正常往来客户，对此并不知情。则小张这种代理行为属于( )。

　　A.无权代理

　　B.法定代理

　　C.表见代理

　　D.委托代理

　　解答：C

　　乙公司对小张伪造合同代理一事并不知情，且为常年客户，有理由相信小张提供的为有效合同，因此属于表见代理。

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